ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, ИСКЛЮЧАЮЩИХ УГОЛОВНУЮ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ, ПО УГОЛОВНОМУ ПРАВУ РФ И ФРГ

Исследование тех или иных зарубежных моделей уголовно-правового регулирования представляется весьма полезным. Что же касается обстоятельств, исключающих уголовную ответственность, то одну из наиболее тщательных разработок данный институт получил в действующем уголовном законодательстве и доктрине Германии, что в совокупности с относительной близостью российской и немецкой правовых систем обусловливает возможность и актуальность заимствования позитивного опыта регулирования названных обстоятельств в уголовном праве ФРГ.

Относительно названия обозначенного круга обстоятельств не существует единой позиции. В российской доктрине для общей характеристики данного института принятым является наименование «обстоятельства, исключающие преступность деяния», хотя многими учёными и признаётся, что глава 8 УК РФ, имеющая соответствующий заголовок, не охватывает всех таких обстоятельств. Это делает употребление этого оборота применительно ко всем другим основаниям исключения уголовной ответственности не вполне корректным.

Что же касается немецкой традиции, то в ней выделяется значительно большее число подходов: помимо уже названных «обстоятельства, устраняющего противоправность деяния» и «обстоятельства, исключающего ответственность», можно привести также такие обозначения, как «обстоятельства, исключающие наказание» и «основание оправдания» [12, с. 496]. УК ГДР 1968 г., будучи актом советской системы права и испытавший в этой связи известное влияние со стороны законодательства СССР, оперировал термином «обстоятельства, исключающие уголовную ответственность» [5, с. 17], которым в то время преимущественно пользовались и отечественные юристы [6].

Главное и принципиальное различие в рассмотрении обстоятельств, исключающих уголовную ответственность, в уголовном праве РФ и ФРГ обусловлено неодинаковым подходом к структуре преступления и заключается в следующем. В российской уголовно-правовой доктрине для вывода о противоправности достаточно установления соответствия деяния составу преступления; немецкая же доктрина предполагает более широкий подход [1, с. 179]; сначала устанавливается наличие состава преступления, затем противоправность, и затем – вина.

Итак, противоправность и вина лежат за рамками состава деяния. Противоправным признаётся деяние, соответствующее составу преступления, если оно противоречит правовому порядку и если отсутствуют обстоятельства, исключающие противоправность [14, с. 91]. Противоправность, таким образом, имеет два аспекта, причём именно в такой последовательности: вначале устанавливается, противоречит ли деяние правопорядку, а уже затем – имеются ли устраняющие противоправность обстоятельства [1, с. 179].

Следует подчеркнуть, что имеется в виду целостный правовой порядок, охватывающий все отрасли права [1, с. 178]. Так, Конституционный Суд ФРГ указал: «В комплексном правопорядке ни в коем случае нельзя считать неправильным, что правовые понятия [в данном случае – понятие противоправности] имеют различный смысл в различных правовых областях» [11, с. 241]. Это, безусловно, логично: что разрешено, например, в гражданском праве, не может быть уголовно-противоправным [13, с. 91]; правопорядок не может ни в одной области права запрещать то, что он разрешает в другой.

Что же касается вопроса об отсутствии обстоятельств, исключающих противоправность, то «в каждом конкретном случае необходимо проверять, не только разрешено ли деяние (т.е. правомерно или противоправно), но и имеется ли обстоятельство, устраняющее противоправность (разрешительный состав деяния) или оно отсутствует» [4, с. 526]. Отсюда следует, что существует ещё одна нетипичная для российского уголовного права конструкция, а именно разрешительный состав деяния («Erlaubnisstatbestand»), под которым понимаются определённые обстоятельства, которым законодатель придаёт значение оправдывающих деяние.

В отечественной литературе высказывалось мнение, что подобная позиция умаляет значение состава преступления как единственного основания уголовной ответственности, т.к. в подобной ситуации состав преступления превращается из основания ответственности лишь в указатель того, что деяние может быть противоправным [3, с. 22]. Безусловно, по УК РФ единственным, необходимым и достаточным основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления (ст. 8 УК РФ). Тем не менее, представляется заслуживающей поддержки позиция, согласно которой «просто выполнение состава становится преступлением лишь тогда, когда лицо осуществило предусмотренное законом типовое поведение и нет обстоятельств, исключающих противоправность» [10, С. 43], поскольку нарушение запрета уголовного закона есть преступление, но при определённых обстоятельствах этот запрет может быть исключён, вместе с чем исключается как противоправность, так и само преступление [8, с. 130].

Классик уголовного права Ансельм Фейербах писал об обстоятельствах, исключающих уголовную ответственность («правомерных основаниях»), что их наличие исключает противоправность деяния, «уничтожает понятие о преступлении, при их наличии деяние не есть преступление». Он отмечал, что деяние при таких обстоятельствах схоже с тем или иным преступлением, но в действительности таковым не является [7, с. 32-33].

Таким образом, в немецкой уголовно-правовой науке единодушно признаётся, что наличие состава деяния необходимо, но недостаточно для наступления уголовной ответственности [1, с. 135-136]. Это означает, что вопрос о наличии или отсутствии обстоятельств, устраняющих противоправность деяния, является основным [2, с. 605]. «Основания исключения наказания – это такие обстоятельства, наличие которых исключает наказуемость или отсутствие которых означает условие наказуемости» [12, с. 867].

Ещё одной особенностью регламентации обстоятельств, исключающих уголовную ответственность, в уголовном праве ФРГ по сравнению с отечественным законодательством и доктриной является то, что имеются случаи, в которых неуголовно-правовые ценностные установки приобретают примат по отношению к потребности в наказании [12, с. 872-873]. К таковым относятся, в первую очередь, политические основания, среди которых можно назвать индемнитет (§ 36 УК ФРГ), делающий ненаказуемым парламентские голосования и высказывания. В самом деле, как пишет К. Роксин, оскорбление или клевета, совершённые депутатом Бундестага, не только соответствуют составу преступления, противоправны и виновны; они также с предупредительной точки зрения скорее даже заслуживают более строго наказания, так как один такой депутат подаёт особенно плохой пример широким слоям населения. Если, тем не менее, законодатель устанавливает ненаказуемость таких действий, основание лежит далеко за пределами уголовного права: если бы депутаты подвергались уголовному преследованию, это нарушало бы нормальное функционирование парламента [12, с. 873].

В научной литературе отмечается необходимость осознания обстоятельств, устраняющих противоправность, и возможность ошибок в этом [9, с. 337].

В настоящее время существует множество классификаций обстоятельств, исключающих уголовную ответственность, а также большая разница в самом перечне тех обстоятельств, которые тот или иной учёный относит к рассматриваемому институту. Так, выделяются: необходимая оборона, крайняя необходимость (общая и гражданско-правовая), невменяемость, субъективная ошибка, добровольный отказ, право родителей и воспитателей на наказание детей, согласие потерпевшего, противоправный обязательный приказ, действия в публичном интересе (временное задержание (§ 127 УПК ФРГ), право на самостоятельную защиту своего права), официальное дозволение, осуществление права [12, с. 528-696], соблюдение законных интересов, служебные полномочия, должностные и особые обязанности должностного лица [15, с. 98-99], коллизия обязанностей, право на политическое сопротивление (ч. IV ст. 20 Основного закона), разрешённый риск [2, с. 606].

Заимствование позитивного зарубежного опыта уголовно-правового регулирования, в т.ч. применительно к институту обстоятельств, исключающих уголовную ответственность, может оказаться весьма полезным для развития современного российского уголовного права.

Список литературы:

1. Жалинский А.Э. Современное немецкое уголовное право. М., 2006;
2. Жалинский А.Э., Жалинская-Рёрихт А.А. Введение в немецкое право. М., 2001;
3. Коробков Г.Д. Обстоятельства, освобождающие от наказания по уголовному праву ФРГ. Дисс. … канд. юрид. наук. Москва, 1973;
4. Ленчина Н.А. Круг и классификация обстоятельств, устраняющих противоправность деяния, в немецком уголовном праве // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке. Сборник материалов Шестой международной научно-практической конференции. М., 2009;
5. Обстоятельства, исключающие уголовную ответственность, по законодательству зарубежных социалистических стран. М. 1986;
6. Слуцкий И.И. Обстоятельства, исключающие уголовную ответственность. Л., 1956;
7. Уголовное право. Сочинения доктора Ансельма Фейербаха. Книги 1 и 2. СПб., 1810;
8. Binding K. Grundriss des deutschen Strafrecht. Allgemeiner Teil. Leipzig, 1913;
9. Maurach R., Zipf H. Strafrecht. Allgemeiner Teil. Teilbände 1, 2. Heidelberg, 1983-1984;
10. Mezger E. Strafrecht. Allgemeiner Teil. Studienbuch. München-Berlin, 1957;
11. Neue Juristische Wochenschrift. 1990;
12. Roxin C. Strafrecht. Allgemeiner Teil. Band I. Grundlagen. Der Aufbau der Verbrechenslehre. München, 1994;
13. Tröndle H. // Tröndle, Fischer. Strafgesetze. Kommentar. München, 1999;
14. Wessels J., Beulke W. Strafrecht. Allgemeiner Teil. Heidelberg, 2002;
15. Wessels J., Beulke W. Strafrecht. Allgemeiner Teil: Die Straf tat und ihre Aufbau. Heidelberg, 2003.