СРАВНИТЕЛЬНЫЙ  АНАЛИЗ  ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ  НОРМ  РЕСПУБЛИКИ  КАЗАХСТАН  И  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ   О  ПРАВЕ  НА  СОБСТВЕННОЕ  ИЗОБРАЖЕНИЕ

Капышева  Алия  Казезовна

докторант  PhD  Казахского  гуманитарно-юридического  университета

г.  Астана,  Республика  Казахстан

Е-mail:  aliya-enu@mail.ru

В  настоящей  статье  выявляются  общие  черты  и  особенности  законодательных  норм  Республики  Казахстан  и  Российской  Федерации  о  праве  на  собственное  изображение.  Выбор  темы  данной  работы  объясняется  не  только  наличием  общих  исторических  условий,  в  которых  сформировалось  существующее  законодательство  Республики  Казахстан  и  Российской  Федерации  о  праве  на  собственное  изображение,  но  и  необходимостью  его  дальнейшего  совершенствования.  Представляется,  что  эти  вопросы  особо  актуальны  и  в  контексте  Таможенного  союза,  а  также  продолжающегося  процесса  экономической  интеграции  наших  стран.  Поскольку  законодательство  о  праве  на  собственное  изображение  в  обеих  странах  представлено,  прежде  всего,  статьями  гражданских  кодексов,  они  и  были  подвергнуты  анализу.

Целью  статьи  является  выявление  схожих  черт,  различий  в  законодательстве,  существующих  пробелов  на  основе  сравнительного  анализа  норм  Гражданских  кодексов  Республики  Казахстан  и  Российской  Федерации  о  праве  на  собственное  изображение,  а  также  выработка  предложений  о  необходимости  дальнейшего  совершенствования  законодательства  о  праве  на  собственное  изображение. 

На  сегодняшний  день  оба  государства  находятся  на  этапе  освоения  и  внедрения  новых  информационно-цифровых  технологий,  различные  инновационные  разработки  и  цифровые  новинки  стали  доступными  широкому  кругу  потребителей,  стали  обыденностью.  В  результате,  в  российских  и  казахстанских  средствах  массовой  информации,  в  сети  Интернет  нередко  можно  обнаружить  огромную  массу  видеосюжетов,  видеороликов,  фотоснимков,  в  которых  запечатлены  как  известные  личности,  так  и  рядовые  граждане.  Нередко  с  этим  связаны  негативные  последствия,  которые  проявляются  в  нарушении  личных  прав  граждан  на  неприкосновенность  частной  жизни,  личной  и  семейной  тайны,  в  том  числе  права  человека  на  собственное  изображение. 

В  гражданском  законодательстве  Республики  Казахстан  право  на  собственное  изображение  рассматривается  как  личное  неимущественное  право  наряду  с  честью,  достоинством  и  деловой  репутацией,  правом  на  тайну  личной  жизни,  правом  на  неприкосновенность  жилища.  Право  человека  на  собственное  изображение  закреплено  в  статье  145  Гражданского  кодекса  Республики  Казахстан  (далее  –  ГК  РК):

«Статья  145.  Право  на  собственное  изображение

1.  Никто  не  имеет  право  использовать  изображение  какого-либо  лица  без  его  согласия,  а  в  случае  его  смерти  -  без  согласия  наследников.

2.  Опубликование,  воспроизведение  и  распространение  изобразительного  произведения  (картина,  фотография,  кинофильм  и  другие),  в  котором  изображено  другое  лицо,  допускается  лишь  с  согласия  изображенного,  а  после  его  смерти  с  согласия  его  детей  и  пережившего  супруга.  Такого  согласия  не  требуется,  если  это  установлено  законодательными  актами,  либо  изображенное  лицо  позировало  за  плату»  [1].

В  статье  152.1  главы  8  Гражданского  кодекса  Российской  Федерации  (далее  –  ГК  РФ)  «Нематериальные  блага  и  их  защита»,  право  на  собственное  изображение  также  как  и  в  ГК  РК  отнесено  к  личным  неимущественным  правам:

«Статья  152.1.  Охрана  изображения  гражданина

Обнародование  и  дальнейшее  использование  изображения  гражданина  (в  том  числе  его  фотографии,  а  также  видеозаписи  или  произведения  изобразительного  искусства,  в  которых  он  изображен)  допускаются  только  с  согласия  этого  гражданина.  После  смерти  гражданина  его  изображение  может  использоваться  только  с  согласия  детей  и  пережившего  супруга,  а  при  их  отсутствии  -  с  согласия  родителей.  Такое  согласие  не  требуется  в  случаях,  когда:

1)  использование  изображения  осуществляется  в  государственных,  общественных  или  иных  публичных  интересах;

2)  изображение  гражданина  получено  при  съемке,  которая  проводится  в  местах,  открытых  для  свободного  посещения,  или  на  публичных  мероприятиях  (собраниях,  съездах,  конференциях,  концертах,  представлениях,  спортивных  соревнованиях  и  подобных  мероприятиях),  за  исключением  случаев,  когда  такое  изображение  является  основным  объектом  использования;

3)  гражданин  позировал  за  плату.»  [2].

В  ГК  РК  правом  на  собственное  изображение  обладает  лицо,  к  коим  ГК  РК  относит  физических  и  юридических  лиц.  Под  физическими  лицами  (о  которых  идет  речь  в  статье  145  ГК  РК)  понимаются  граждане  Республики  Казахстан,  граждане  других  государств,  а  также  лица  без  гражданства.  Исходя  из  статьи  152.1  ГК  РФ,  правом  на  собственное  изображение  в  ГК  РФ  обладает  гражданин.  Понятия  «гражданин»  и  «физическое  лицо»  тождественны,  о  чем  свидетельствует  заголовок  главы  3  ГК  РФ.

ГК  РК  конкретизирует  правовое  регулирование  для  случаев  использования  изображения  (пункт  1  статьи  145  ГК  РК)  и  для  случаев  опубликования,  воспроизведения  и  распространения  изображения  лица  в  изобразительных  произведениях  (пункт  2  статьи  145  ГК  РК). 

В  ГК  РФ  случаи  использования  изображения  лица  и  случаи  опубликования,  воспроизведения  и  распространения  изображения  лица  в  изобразительных  произведениях  отдельно  не  рассматриваются.  Применительно  к  праву  на  собственное  изображение  используется  формулировка  «обнародование  и  дальнейшее  использование  изображения  гражданина  (в  том  числе  его  фотографии,  а  также  видеозаписи  или  произведения  изобразительного  искусства,  в  которых  он  изображен)».  Такой  подход  представляется  наиболее  применимым  для  данного  вида  гражданских  правоотношений  по  следующим  основаниям.

Под  изобразительными  произведениями  в  ГК  РК  законодатель  подразумевает  картины,  фотографии,  кинофильмы.  При  этом  данный  перечень  не  является  исчерпывающим,  и  понятие  изобразительного  произведения  может  быть  расширено  («…и  другие»).  Само  понятие  «изобразительного  произведения»  в  литературе  встречается  весьма  редко,  в  силу  чего  не  может  быть  подробно  истолковано.  Для  установления  полноты  перечня  произведений,  на  которое  распространяется  авторское  право,  следует  обратиться  к  пункту  2  статьи  6  Закона  Республики  Казахстан  от  10  июня  1996  года  «Об  авторском  праве  и  смежных  правах».  К  ним  отнесены  произведения,  существующие  в  какой-либо  объективной  форме:

1)  письменной  (рукопись,  машинопись,  нотная  запись  и  тому  подобное);

2)  устной  (публичное  произнесение,  публичное  исполнение  и  тому  подобное);

3)  звуко-  или  видеозаписи  (механической,  цифровой,  магнитной,  оптической  и  тому  подобной);

4)  изображения  (рисунок,  эскиз,  картина,  план,  чертеж,  кино,  теле-,  видео-  или  фотокадр  и  тому  подобное);

5)  объемно-пространственной  (скульптура,  модель,  макет,  сооружение  и  тому  подобное)  и  в  других  формах  [3].

Именно  для  изобразительных  произведений  законодатель  предусмотрел  возможность  их  использования  без  согласия  лица  по  основаниям,  установленным  в  законодательных  актах.  Например,  такими  можно  признать  случаи  распространения  изображения  лица  в  оперативных  или  информационных  целях  в  интересах  безопасности  всего  общества.  Однако  вряд  ли  можно  считать,  что  помещение  в  средствах  массовой  информации  изображений  лиц,  разыскиваемых  по  подозрению  в  совершении  преступлений  или  ориентировка  по  розыску  преступника  являются  изобразительными  произведениями.  Как  следует  из  вышеупомянутого  Закона,  произведения  науки,  литературы  и  искусства  должны  являться  результатом  творческой  деятельности,  чего  в  вышеупомянутых  объектах  нет.  Получается,  что  эти  объекты  могут  быть  причислены  только  к  пункту  1  статьи  145  ГР  РК,  в  котором  предусматривается,  что  для  законности  использования  изображения  лица  предусмотрено  только  условие  дачи  согласия.  Однако  представляется  весьма  абсурдной  ситуация,  когда  у  лица,  объявленного  в  розыск  или  подозреваемого  в  совершении  проступка,  преступления,  будет  запрашиваться  согласие  на  опубликование  его  изображения,  и  что  такое  согласие  будет  получено.

Таким  образом,  вызывает  сомнение  необходимость  разграничения  случаев  использования  изображения  и  случаев  опубликования,  воспроизведения  и  распространения  изобразительного  произведения,  и  подход  российского  законодателя,  как  было  отмечено  выше,  представляется  более  приемлемым  и  логичным.  Под  понятием  «обнародования  и  дальнейшего  использования  изображения  лица»,  которое  используется  в  ГК  РФ,  вполне  можно  подразумевать  и  опубликование,  и  воспроизведение,  и  распространение  изобразительных  произведений,  на  которых  изображено  лицо. 

Автор  считает,  что  оба  гражданских  кодекса  требуют  дальнейшей  законодательной  конкретизации  перечня  объектов,  в  которых  может  быть  изображено  лицо,  либо  выработки  общего  и  применимого  для  всех  объектов  понятия  «изображения»,  в  том  числе  для  тех  объектов,  которые  могут  возникать  в  будущем.  Так  запечатление  изображения  лица  возможно  не  только  в  картинах,  фотографиях,  кинофильмах,  но  и  в  произведениях  скульптуры  и  графики,  в  голограммах,  пародиях,  восковых  фигурах,  манекенах,  а  также  куклах  и  иных  игрушках.  Также  изображение  лица  может  быть  предметом  передачи  в  прямой  эфир  или  он-лайн.  Не  исключено,  что  в  будущем  появятся  и  иные  (новые)  способы  копирования  и  воспроизведения  изображения  лица. 

В  Республике  Казахстан  условием  законного  использования  изображения  лица  является  согласие  лица.  В  Российской  Федерации  обнародование  и  дальнейшее  использование  изображения  гражданина  (в  том  числе  его  фотографии,  а  также  видеозаписи  или  произведения  изобразительного  искусства,  в  которых  он  изображен)  также  допускаются  только  с  согласия  этого  гражданина.

Однако  в  Гражданских  кодексах  обоих  государств  не  уточнено,  в  какой  форме  должно  быть  оформлено  согласие  лица  на  использование  его  изображения.  Отсутствие  законодательного  регулирования  этого  вопроса  позволяет  в  каждом  отдельном  случае  руководствоваться  не  нормой  закона,  а  собственным  усмотрением.  Следовательно,  отсутствуют  гарантии  защиты  права  на  собственное  изображение  в  суде,  так  как  в  силу  особенностей  правовой  системы  суды  в  каждом  конкретном  случае  будут  определять  наличие  либо  отсутствие  согласия  лица  по  различным  основаниям.  В  одном  случае  в  подтверждение  дачи  согласия  могут  быть  заслушаны  и  приняты  свидетельские  показания,  в  другом  –  необходимо  письменное  согласие  лица  и  т.п. 

В  обоих  кодексах  предусмотрено  такое  условие  законного  использования  изображения  лица,  как  позирование  изображаемого  лица  за  плату.  Однако  ни  в  ГК  РК,  ни  в  ГК  РФ  не  уточнено,  кем  именно  должна  быть  произведена  оплата  позирования  за  плату  –  самим  изображаемым,  либо  лицом,  его  изображающим.  Кроме  того,  возникают  сомнения  в  обоснованности  внесения  данного  основания  в  качестве  условия  законного  использования  изображения.  В  первую  очередь,  возникает  вопрос,  можно  ли  признать  плату  изображаемого  лица  согласием  на  использование  его  изображения?  Если  да,  то  не  исключено,  что  многочисленный  круг  граждан,  придя  в  фотосалон  для  изготовления  фото  на  документ  либо  просто  собственного  портрета  и  оплатив  услуги  фотографа,  рискует  столкнуться  с  тем,  что  его  фото  может  быть  использовано  где  и  как  угодно,  причем  такое  использование  будет  совершенно  законным.

В  ГК  РФ  содержатся  еще  два  основания,  по  которым  допускается  использование  изображения  лица  без  его  согласия:

если  его  использование  осуществляется  в  государственных,  общественных  или  иных  публичных  интересах. 

если  изображение  гражданина  получено  при  съемке,  которая  проводится  в  местах,  открытых  для  свободного  посещения,  или  на  публичных  мероприятиях  (собраниях,  съездах,  конференциях,  концертах,  представлениях,  спортивных  соревнованиях  и  подобных  мероприятиях),  за  исключением  случаев,  когда  такое  изображение  является  основным  объектом  использования. 

Однако  относительно  первого  основания  достаточно  затруднительно  верно  определить,  какие  именно  случаи  следует  признавать  соответствующими  государственным,  общественным  или  иным  публичным  интересам.  Этот  вопрос  может  являться  темой  для  совершенно  отдельного  исследования.

На  взгляд  автора,  второе  основание  включено  в  ГК  РФ  по  той  причине,  что  было  бы  сложно  и  нецелесообразно  испрашивать  согласия  каждого  отдельно  взятого  гражданина  в  случаях,  когда  его  изображение  получено  при  съемке,  которая  проводится  в  местах,  открытых  для  свободного  посещения,  или  на  публичных  мероприятиях  (собраниях,  съездах,  конференциях,  концертах,  представлениях,  спортивных  соревнованиях  и  подобных  мероприятиях  (за  исключением  случаев,  когда  такое  изображение  является  основным  объектом  использования). 

Определенный  интерес  вызывает  правовое  регулирование  вопроса  о  круге  лиц,  которым  предоставлено  право  на  дачу  согласия  на  использование  изображения  лица  после  его  смерти.

В  ГК  РК  определен  круг  лиц,  имеющих  право  на  дачу  согласия  лица  на  использование  изображения  после  его  смерти,  и  на  дачу  согласия  на  опубликование,  воспроизведение  и  распространение  изображения  лица  после  его  смерти  в  изобразительных  произведениях.  В  первом  случае  после  смерти  лица  согласие  могут  дать  наследники  (пункт  1  статьи  145  ГК  РК,  во  втором  случае  –  дети  и  переживший  супруг  (пункт  2  статьи  145  ГК  РК).  В  таком  случае  возникает  вопрос  –  должно  ли  быть  взято  согласие  у  всех  имеющихся  наследников  либо  достаточно  взять  согласие  одного  из  них,  и  если  да  –  то  в  какой  последовательности:  в  порядке  очереди  по  закону  либо  выборочно.  Наконец,  можно  ли  круг  лиц,  которые  имеют  право  на  дачу  согласия  на  использование  изображения  лица  вообще  назвать  наследниками?  Так  в  статье  1038  ГК  РК  дается  понятие  наследования  –  это  переход  имущества  умершего  гражданина  (наследодателя)  к  другому  лицу  (лицам)  –  наследнику  (наследникам).  Поскольку  право  на  собственное  изображение  не  является  имуществом,  вряд  ли  можно  употреблять  понятие  «наследники»  по  отношению  к  праву  на  собственное  изображение  лица.  Если  же  под  наследниками  законодатель  подразумевает  наследников  его  имущества,  то  остается  неурегулированным  вопрос  о  порядке  передачи  наследникам  имущества  гражданина  права  на  дачу  согласия  его  изображения.

В  ГК  РФ  вопрос  определения  круга  лиц,  которым  переходит  право  дачи  согласия  на  использование  изображения  лица  упорядочен  следующим  образом.  Так,  после  смерти  гражданина,  его  изображение  может  использоваться  только  с  согласия  детей  и  пережившего  супруга,  а  при  их  отсутствии  -  с  согласия  родителей.  То  есть  прямо  предусмотрено,  что  в  первую  очередь  право  дачи  согласия  принадлежит  детям  и  пережившему  супругу,  и  только  в  случае  их  отсутствия  –  родителям  гражданина.  О  других  лицах,  имеющих  право  на  дачу  согласия  использования  изображения  гражданина  после  его  смерти,  в  ГК  РФ  не  упоминается.

Подводя  итог,  можно  отметить,  что,  несмотря  на  отдельные  расхождения,  в  целом  для  законодательств  Республики  Казахстан  и  Российской  Федерации  о  праве  на  собственное  изображение  характерен  общий  концептуальный  подход  к  пониманию  правовой  сущности  права  на  собственное  изображение,  к  правовому  регулированию  данной  области.  Пока  в  законодательном  регулировании  больше  сходств,  нежели  различий,  при  этом  для  обеих  стран  характерны  схожие  правовые  проблемы.

Следует  отметить,  что  как  законодательство  Республики  Казахстан,  так  и  российское  законодательство  о  праве  собственного  изображения  ограничивается  нормами  Гражданского  кодекса,  при  этом  практически  отсутствует  судебная  практика  по  рассматриваемому  вопросу.  Законодательство  обеих  стран  в  области  права  на  собственное  изображение  нуждается  в  дальнейшем  совершенствовании,  подлежат  пересмотру  устаревшие  нормы,  есть  необходимость  в  конкретизации  понятия  «изображение  лица»,  перечня  его  объектов,  нуждаются  в  уточнении  вопросы  формы  согласия  лица  на  использование  изображения.  Для  обоих  государств  необходима  не  только  выработка  механизма  эффективной  защиты  права  на  собственное  изображение,  с  учетом  принципа  презумпции  невиновности,  но  и  эффективная  система  предотвращения  (профилактики)  нарушения  права  на  собственное  изображение  каждого  гражданина  в  отдельности,  в  том  числе  с  возможностью  определения  конкретной  имущественной  ответственности.  Также  характерно,  что  данные  проблемные  вопросы  пока  не  нашли  своего  широкого  воплощения  в  повседневной  жизни,  но  постоянное  социально-информационное  развитие  общества  диктует  необходимость  глубоких  теоретических  исследований,  а  также  тщательного  изучения  мирового  опыта  по  рассматриваемой  проблеме. 

Список  литературы:

1. Гражданский  кодекс  Республики  Казахстан.  Общая  часть  /  База  данных  «Закон».  (Версия  6).  Республиканский  центр  правовой  информации  Министерства  юстиции  Республики  Казахстан.

2. Гражданский  кодекс  Российской  Федерации  /  Все  КОДЕКСЫ  РФ  в  актуальном  состоянии.  Основы  законодательства  РФ.  [электронный  ресурс]  –  Режим  доступа.  -  URL:  http://www.interlaw.ru/law/docs/10064072-018.htm

3. Закон  Республики  Казахстан  от  10  июня  1996  года  «Об  авторском  праве  и  смежных  правах»  /  База  данных  «Закон».  (Версия  6).  Республиканский  центр  правовой  информации  Министерства  юстиции  Республики  Казахстан.