ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА ОБЫЧАЕВ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА

Козлова Валерия Николаевна

ст. преподаватель ХГУ им. Н.Ф. Катанова, г. Абакан

E-mail: kozlovavn@mail.ru

В гражданском законодательстве одним из источников права называется обычай делового оборота. Как было разъяснено совместным постановлением Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ, «под обычаем делового оборота, который в силу статьи 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предприни­мательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т. п.» [12].

Исходя из указанного выше положения, а также содержания самой ст. 5 ГК РФ, можно сделать вывод о том, что одним из основных признаков обычая делового оборота в настоящее время является его применение в предпринимательской деятельности. На это обращается внимание и в юридической литературе, причем императивно подчеркивается: «обычай делового оборота «должен быть… широко используемым в какой-либо области предпринимательства и поэтому являющимся общепризнанным в соответствующей сфере бизнеса» [1]; «сфера применения обычая ограничена предпринимательскими отношениями»» [17].

Однако такой подход — бесспорно, предусмотренный законодателем — является явно ограничивающим права субъектов гражданских правоотношений. Как известно, обычаи могут применяться не только в сфере предпринимательства, о чем свидетельствуют нормы иных законодательных актов. Например, ст. 58 Семейного кодекса РФ [16] и ст. 18 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» [9] устанавливают, что отчество ребенку присваивается по имени отца, если иное не основано на национальном обычае. В данном случае речь идет не об обычаях делового оборота, а об обычаях вообще, но тем не менее такая ситуация создает проблемы для правоприменителей и возможности различного толкования положения закона о применении обычаев для регулирования тех или иных отношений.

Практика показывает, что обычаи делового оборота применяются и для регулирования трудовых отношений [3; 4], хотя в этом случае их использование вообще не санкционируется государством.

Необходимость расширения сферы применения обычаев делового оборота привела к тому, что данная ситуация стала предметом рассмотрения законодателя.

В результате в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации было отмечено следующее: «В статье 5 ГК в качестве источника гражданского права назван обычай делового оборота. Между тем обычай широко применяется не только в предпринимательской деятельности, например, в отношениях, связанных с определением гражданами порядка пользования общим имуществом» [8]. Продолжая перечень видов «не предпринимательских» гражданско-правовых отношений, в которых реально применяются обычаи делового оборота, можно назвать отношения в сфере оказания медицинских и банковских услуг, страхования и др.

Вполне очевидна необходимость внесения в ст. 5 ГК РФ [2] соответствующих изменений.

Принятый в первом чтении Проект ГК РФ воспринял указанное предложение и закрепил, что «обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе» [15]. Как видно, не только расширяется сфера применения обычаев, но и производится отказ от института обычаев делового оборота вообще — в пользу обычаев в целом, что соответствует положениям иных нормативных правовых актов, действующих в Российской Федерации.

Как следует из Пояснительной записки, «ссылки на обычай как на источник гражданского права (наряду с обычаем делового оборота или торговым обычаем) содержатся в международных актах, в том числе в заключенных Российской Федерацией международных договорах, и включены в гражданские кодексы ряда государств. Поэтому в ГК в качестве источника гражданского права должен упоминаться не только обычай делового оборота, но и любой отвечающий тем же признакам обычай» [14].

Таким образом, внесение изменений в ст. 5 ГК РФ обусловлено, в том числе и необходимостью унификации законодательства, поскольку в ряде международных договоров, в том числе в заключенных Российской Федерацией, обычай указан как источник гражданского права.

Например, согласно ст. 9Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях [7].

Кроме того, предлагаемое изменение способно устранить терминологическую путаницу, существующую в действующем законодательстве применительно к обычаям, используемым в предпринимательской деятельности.

Как известно, наряду с термином «обычай делового оборота» широко распространен термин «торговый обычай». В соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 15Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» [13] Торгово-промышленная палата РФ свидетельствует торговые обычаи, принятые в Российской Федерации. Применительно к правилам вынесения решения по существу дела, указанный Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» в п. 3 ст. 28 подчеркивает: «Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке» [10].

В сфере торгового мореплавания используется термины «обычаи торгового мореплавания» (п. 2 ст. 141 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ [6], п. 2 ст. 285, ч. 1 п. 2 ст. 297, п. 1ст. 414 Кодекса торгового мореплавания РФ [5]), «обычаи морского порта» (ст. 3 Федерального закона от 8 ноября 2009 г. № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [10]).

Таким образом, в настоящее время сфера применения обычаев для регулирования гражданских правоотношений будет расширяться, что соответствует не только складывающейся практике, но и логике законодателя, отраженной в иных, чем ГК РФ, законодательных актах, а также требованиям международных договоров, участницей которых является Российская Федерация.

Список литературы:

1. Бодров Р.И. Обычаи делового оборота как основание обязательств в гражданских и административных отношениях // Гражданское право. — 2009. — № 2.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; в ред. Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 65-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. — 1994. — № 32. — Ст. 3301; 2011. — № 50. — Ст. 7347.
3. Ершова Е.А. Обычаи, содержащие нормы российского трудового права // Трудовое право. — 2008. — № 3.
4. Жильцов М. Обычаи делового оборота в трудовом праве // ЭЖ-Юрист. — 2008. — № 5.
5. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации: Федеральный закон от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ; в ред. Федерального закона от 23 апреля 2012 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. — 1999. — № 18. — Ст. 2207; 2012. — № 18. — Ст. 2128.
6. Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации: Федеральный закон от 7 марта 2001 г. № 24-ФЗ; в ред. Федерального закона от 25 июня 2012 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. — 2001. — № 11. — Ст. 1001; 2012. — № 26. — Ст. 3446.
7. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, от 11 апреля 1980 г. // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 1994. — № 1. — С. 64 — 88.
8. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 2009. — № 11.
9. Об актах гражданского состояния: Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ; в ред. Федерального закона от 28 июля 2012 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. — 1997. — № 47. — Ст. 5340; 2012. — № 31. — Ст. 4322.
10. О международном коммерческом арбитраже: Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1; в ред. Федерального закона от 3 декабря 2008 г. // Российская газета. — 1993. — 14 августа; 2008. — 9 декабря.
11. О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федеральный закон от 8 ноября 2007 г. № 261-ФЗ; в ред. Федерального закона от 25 июля 2012 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. — 2007. — № 46. — Ст. 5557; 2012. — № 26. — Ст. 3446.
12. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 8 от 1 июля 1996 г. // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — 1996. — № 9.
13. О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации: Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1; в ред. Федерального закона от 23 июля 2008 г. // Российская газета. — 1993. — 12 августа; 2008. — 25 июля.
14. Пояснительная записка «К проекту Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс»(дата обращения: 12.09.2012).
15. Проект Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27 апреля 2012 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 12.09.2012).
16. Семейный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ; в ред. Федерального закона от 30 ноября 2011 г. № 98-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. — 1996. — № 1. — Ст. 16; 2011. — № 49 (ч. 1). — Ст. 7041.
17. Тарасенко О.А. Обычаи делового оборота, применяемые в банковской практике // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2009. — № 2.