ОСОБЕННОСТИ ПЕРЕХОДА ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ В СДЕЛКАХ РЕПО С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

FEATURES OF TRANSFERING OF OWNERSHIP IN REPO TRANSACTIONS WITH SECURITIES

Mardonbek Bobojonov

Researcher of Tashkent State Law University

Uzbekistan, Tashkent

АННОТАЦИЯ

В статье проанализированы вопросы перехода права собственности в сделках репо с ценными бумагами. Как известно, переход права собственности в данной сделке является главной отличительной чертой отделяющей от других сделок и договоров в гражданском обороте. Анализ данного вопроса с указанной точки зрения имеет практическую значимость. Анализы в данной статье проведены с учетом законодательства Узбекистана и зарубежных стран, а также мнений ряда ученых в данной сфере.

ABSTRACT

This article analyzes the question of transfer of ownership in repo transactions with securities. As is known, the transfer of ownership in the transaction is the main feature differing from other transactions and contracts in the civil circulation. An analysis of the issue from this point of view has a practical significance. The analyzes carried out in this article in accordance with legislation of Uzbekistan and foreign countries, as well as the views of a number of scientists in the field.

Ключевые слова: фондовый рынок, ценные бумаги, рынок ценных бумаг, сделка репо.

Keywords: stock market, securities, market securities, repo transactions.

Ценные бумаги считаются одним из особых объектов гражданского оборота. В настоящее время на практике широко распространен оборот эмиссионных ценных бумаг. 

При осуществлении эмиссии ценных бумаг в отношении них возникает право собственности. Точнее, в отношении них собственником становится субъект, осуществивший их эмиссию. В обороте ценных бумаг важным условием считается изменение права собственности.

Важной особенностью ценных бумаг является возможность другим лицам переход права распоряжения ими. Исходя из видов ценных бумаг также различаются способы их отчуждения. С передачей ценных бумаг новому владельцу переходят все права связанные с ними.

Как известно, согласно статье 164 Гражданского кодекса Республики Узбекистан право собственности включает в себя три элемента – владение, пользование и распоряжение.[4]

В отношении ценных бумаг переход права собственности осуществляется по-разному, в зависимости от вида ценной бумаги. Права на бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю с момента внесения соответствующей приходной записи по счету депо приобретателя и подтверждаются выпиской со счета депо. Право собственности на документарную именную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения в установленном порядке соответствующей записи на бланке ценной бумаги.

Сделка репо в отношении ценных бумаг считается двухсторонней сделкой купли-продажи с обеспечением перехода права собственности. В этом его главная особенность, т.е. переход права собственности.

В ходе исследования данного вопроса выявлено, что во всех случаях переход права собственности при сделке репо происходит на первом этапе его исполнения. Национальное законодательство Узбекистана также предусматривает аналогичное правило. Например, в Положении «О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Республики Узбекистан» указывается, что согласно сделке репо с государственными ценными бумагами право собственности переходит: с первичного продавца к первичному покупателю в результате исполнения сделки репо на первом этапе; с первичного покупателя к первичному продавцу в результате исполнения сделки репо на втором этапе. [10]

В отдельных видах сделки репо не все элементы права собственности могут проявлять себя. Например, в сделке репо с заблокированным обеспечением стороны собственность не отчуждается до тех пор, пока не исполнена вторая часть сделки. Данная ситуация ограничивает право свободного распоряжения ценной бумагой. Автор становится свидетелям ограниченного воспользования правом собственности при сделке репо.

Право собственности на ценную бумагу и его обращение является сложным процессом. Результаты анализа нормативных актов и научных исследований по сделке репо показывает о спорности перехода права собственности в сделке репо.

Некоторые авторы отрицают полноценный переход права собственности в процессе составления сделки репо [1, c.135].

Ценная бумага является документом, удостоверяющее имущественное право его владельца на него. Если точнее, то в сделке репо право собственности находится в обороте, то есть выступают в качестве объекта гражданского права.

Сделка репо не является единой сделкой или договором, обеспечивающий передачу права собственности на ценную бумагу. Сделка репо является формой сделки и договора, имеющей общую схожесть со сделками, обеспечивающих передачу права собственности на ценную бумагу. Каждый этап сделки выполняет каждую задачу сделки, и они не расскрывают значение сделки репо.

В сделке репо каждый вид ценной бумаги передается как собственность. Если же в других гражданско-правовых договорах передача товара в собственность является его целью, как например, в договоре купли-продажи, то в сделке репо она имеет другие более сложные основы. Х.Рахманкулов утверждает, что основной целью договора купли-продажи является передача права владения товаром от продавца к покупателю [11, c.9]. В сделке репо передача имущества преследует цель, как залог имущества, обеспечение обязательства и кредитование за ценные бумаги. В договоре купли-продажи взаимные права и обязанности заканчиваются с передачей товара в собственность. В сделке репо данный процесс начинается с передачей имущества. Такая передача права собственности показывает отличительные черты сделки репо со сделкой и договором, имеющие схожую конструкцию.

Решение вопроса о передаче права собственности в сделке репо также не имеет единого подхода мнений среди ученых. Если же Е. А. Павлодский [9, c.47] и Е.С.Демушкины [5, c.22-24] считают передачу имущества как объекта сделки свободой сторон, то О.А.Рохина в отличие от них утверждает, что основная цель заключения сделки кредитование за счет залога ценными бумагами и получение прибыли за счет изменени курса ценных бумаг [12, c.12-19].

В сделке репо переход права собственности является источником повышающее доверие сторон сделки. Переход права собственности является фактором обеспечивающий исполнение второй части сделки репо.

Статья 96 ГК ценными бумагам дает определение как документы, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, в Законе «О рынке ценных бумаг» ценные бумаги определяются как документы, удостоверяющие имущественные права или отношения займа между выпустившим эти документы юридическим лицом и их владельцем, предусматривающие выплату дохода в виде дивидендов или процентов и возможность передачи прав, вытекающих из этих документов, другим лицам. Данные определения вобрали в себя классическое значение ценных бумаг, но это не все [3, c.16-17]. Кроме того, данные определения к ценным бумагам не полностью соответствуют практике, сформировавшейся в настоящее время. В данное время также существуют бездокументарные формы ценных бумаг.

В бездокументарных ценных бумагах переход права собственности имеет свои особенности. Вопрос о бездокументарных ценных бумагах также является спорным. В литературе правовой статус документарных и бездокументарных ценных бумаг оценивается по разному и они основываются на способах определения прав на ценные бумаги[7, c.150]. Как утверждает В.А.Белов, правовой статус права собственности связан не только с его значением, но и его формой юридического изложения[2, c.24]. Е.А.Суханов считает, что бездокументарные ценные бумаги можно определить как отдельный способ размещения в специальном реестре прав, определенных в них. По его мнению, объектом права собственности может быть предмет материального мира и обязательно в виде товара [13, c.221,239]. С точки зрения их главной задачи нет разницы между документарной и бездокументарной ценными бумагами.

Рассматривая бездокументарные ценные бумаги, внимание направляется на конкретное материальное право. Передача имущественных прав не может являться предметом купли-продажи. Считаем, что в данном случае при передаче имущественных прав не применяются правила о купле-продаже, а применяются правила договора об уступке в пользу другого лица.

Ценные бумаги, которые предоставляют их владельцу два основных права: получение выгоды и участие в управлении обществом, что ставит под сомнение полный переход имущественного права в сделке репо.

Анализ содержания сделки показывает, что имущественные права как получение выгоды и дивидендов от ценных бумаг, а также право на участие в управлении обществом, как ценные бумаги в процессе заключения сделки репо порождает спорный вопрос об их переходе или невозможности перехода. Его можно усмотреть в дивидендах получаемых от акций как разновидность ценных бумаг. Дивиденд это часть прибыли, остающаяся в распоряжении акционерного общества, распределяемый между акционерами после уплаты налогов и других обязательных платежей, реинвестирования. Общество должно выплачивать объявленные дивиденды по всем видам акций. По решению общего собрания акционеров дивиденд может выплачиваться денежными средствами или другими законными средствами платежа либо ценными бумагами общества.Дивиденд распределяется между акционерами пропорционально числу и типу принадлежащих им акций.

Обычно, от ценных бумаг получают дивиденды или прибыль в иной форме. Законодательство не предусматривает вопрос получения прибыли после того, как ценные бумаги стали объектом сделки репо. На период сделки ценные бумаги официально передаются в распоряжении первичного покупателя, и отражаются в его отчетах. Если же на втором этапе исполнения сделки они должны быть возвращены первичному продавцу, то это должно быть отражено в сделке репо.

Цель покупки акции в получении прибыли, точнее получение экономической прибыли. Как показывают анализы, данный вопрос также обошел законодательство зарубежных стран. На взгляд автора, вопрос права на получение прибыли в виде дивидендов от ценных бумаг, которые были переданы по сделке репо должен быть конкретно в ней изложен, и является важным условием сделки. Если же данная сделка заключена на долгий срок, точнее до года, то сторона-продавец ценной бумаги не сможет получить прибыль в виде дивидендов. Как правило, акция его владельцу дает возможность не только получать дивиденды, но и принимать участие в управлении обществом. На взгляд автора логически будет правильным если ценные бумаги останутся у первичного покупателя. Почему, потому что сделка репо от кредита отличается значительной низкой процентной ставкой. Если дивиденд, получаемый от высоколиквидной акций акционерного общества превышает прибыли от заключения сделки, то обеим сторонам сделки это невыгодно.

Дивиденды, получаемые от ценных бумаг, находящихся в залоге не являются предметом залога. [6, c. 5] Как аналог данному вопросу дивиденды, получаемые от ценных бумаг в сделке репо целесообразно оставить у первичного продавца.

Однако, неотрегулированность вопроса дивидендов в законодательстве, регулирующего сделку репо не мешает отрегулировать его в самой сделке.

В случае, если ценные бумаги стали объектом сделки репо, то необходимо будет оформить вопрос согласия других участников акционерного общества. Если акции стали объектом сделки репо, то не требуется никакое согласие других лиц. Однако, требует изучения данный вопрос в отношении других видов ценных бумаг. Данный вопрос можно разрешить на общем собрании общества.

По мнению некоторых авторов в исполнении первой части сделки репо возможно получение прибыли и дивидендов первичным покупателем. Так как право собственности к нему переходит полностью [14, c.75].

Кроме того, данный вопрос согласно законодательству устанавливается переходом права собственности. Это не в полной мере соответствует отношениям, формирующихся на современных реалиях. С этой точки зрения, целесообразно сторонам дать право самим решить вопрос прибыли от ценных бумаг. Необходимо в соглашении сторон указать за кем остается право на получение прибыли от акций [8, c.64].

При заключении сделки возникает также вопрос о переходе или не переходе первичному покупателю право на участие в управлении обществом, чьи акциями владеет лицо, заключивший сделку репо с данными акциями. До настоящего времени остается открытым вопрос о том, что в случае, если ценные бумаги были проданы согласно сделке репо за кем остается право принимать участие в управлении обществом. Нормативные акты не раскрывают правовые механизмы, защищающие права первичного продавца. Остается также открытым вопрос о праве голосования в нем.

Кроме того, необходимо, чтобы после отчуждения ценных бумаг за первичным продавом оставалось хоть какое-то право. Потому что, в случае, если в акционерном обществе нарушаются его права, то их защита должна оставаться за ним, так как через определенное время эти ценные бумаги обратно возращаются (выкупаются).

Как правило, право на акции получается тогда, когда внесена запись в счет депо получателя и подтверждается выпиской со счета депо в соответствии с законодательством. При совершении сделки репо владелец акции не предусматривает цель полного отчуждения ценных бумаг. Иначе он не заключал бы сделку репо, а всего лишь заключил бы договор купли-продажи.

Данный вопрос также остается вне поле дискуссии ученых и не расскрыт в нормативно-правовых актах, регулирующих сделку репо. Цель заключения сделки проявляется в экономической выгоде, и с этой точки зрения вопрос управления обществом для данной сделки не имеет важное значение. Если акции становятся объектом сделки репо, то могут возникнуть проблемы с правом участия в управлении общества [8, c.65].

Ни в национальном, ни в зарубежном законодательстве нет нормы, предусматривающий данный вопрос. В связи с этим, было бы правильным, если право участия в управлении обществом останется у первичного покупателя. В этому выводу позволило придти то, что в сделках репо с ценными бумагами предусматривается переход их в право собственности.

Одним из основных условий объекта сделки репо является принадлежность этих ценных бумаг дилеру или инвестору на основе права собственности, а также отсутствие других обязательств по ним.

Организационные вопросы, связанные с переходом права собственности обычно осуществляются центральными депозитариями. Центральный депозитарий ценных бумаг подтверждает право собственности и иные вещные права своего депонента на ценные бумаги с выдачей соответствующей выписки с его счета депо.

Обычно согласно правилам биржи на Центральный депозитарий ценных бумаг возлагается обеспечение учета права собственности и других вещных прав на движимые и недвижимые ценные бумаги сторон сделки репо.

В заключении сделует отметить, что возникновение и развитие сделки репо в Узбекистане связаны с объективными условиями рыночной экономики. Модернизация национальной экономики спопобствовало развитию сделок репо с ценными бумагами и нашло свое отражение в национальной экономике, в результате сделка репо приобретает статус стабильно развивающегося института на рынке ценных бумаг Узбекистана, расширяется круг его участников и совершенствуются инфраструктура и технология сделки. Определение государством положений, связанных с переходом права собственности в процессе заключения сделки имеют огромное значение в распорастранении данного вида сделки.

Список литературы:

1. Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Дисс. ...кан. юрид.наук ─ М., 2002.
2. Белов В.А. Юридическая природа «бездокументарных ценных бумаг» и «безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. –М., 1997. ─  № 5.
3. Бутиков И.А. Рынок ценных бумаг.Учебник‑ Тошкент: Консаудитинформ, 2001.
4. Гражданского кодекса Республики Узбекистан // Собрание законодательства Республики Узбекистан, 2008 г., № 24-25, ст. 247
5. Демушкина Е.С. Сделки с государственными ценными бумагами - ГКО и ОФЗ-ГК-ПК // Рынок ценных бумаг. –М., 1997. - № 1.
6. Егоров А. Залог корпоративных прав и ценных бумаг. Хозяйство и право 2015, № 5. .
7. Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. −М.: НИМП 2001,
8. Ковалева Е.В. Механизм управления рисками сделок репо. Дисс. на соискание ученой степении кандидата экономических наук. −М -2011.
9. Павлодский, Е. А. РЕПО ‑ гражданско-правовой договор // Российского права. – М., 2008. - № 3.
10. Положение “О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Республики Узбекистан» //Собрание законодательства Республики Узбекистан, 2010 г., № 37, ст. 315
11. Раҳмонқулов Х. Договор купли продажи. – Ташкент: Адолат, 2000.
12. Рохина О.А. Правовые основы срочного рынка ценных бумаг в Росси // Право и экономика. –М., 1997. - № 10.
13. Суханов Е.А. Ценные бумаги. Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ.−М., 1995.
14. Хлюстов П.В. Договор репо в российском гражданском праве Дисс. на соискание ученой степении кандидата юридических наук. –М. -2013