КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

CONFLICT OF LAWS ISSUES OF MARRIAGE IN PRIVATE INTERNATIONAL LAW

Anton Tolkach

2nd year Master's student, Faculty of Law,  Saint Petersburg State University of Aerospace Instrumentation,

Russia, St. Petersburg

АННОТАЦИЯ

В статье рассматриваются коллизии по вопросам брака, осложнённые иностранным элементом.

ABSTRACT

The article deals with conflicts on marriage issues complicated by a foreign element.

Ключевые слова: коллизионные вопросы, брак, заключение брака, брачные отношения, иностранный элемент.

Keywords: conflict of laws issues, marriage, marital relations, foreign element.

Брачные отношения с иностранным элементом – неотъемлемая часть международных гражданских отношений. А если присутствует в отношениях хотя бы один иностранный элемент, то это всегда приводит к коллизионному вопросу: какой из двух противоречащих законов должен применяться? Это связано с тем, что основные нормы семейного права одного государства могут сильно отличаться от норм другого государства. Такое несоответствие главным образом обусловлено тем, что на регулирование семейных отношений воздействуют национальные, религиозные и бытовые традиции. Это приводит к тому, что заключенный брак в одном государстве, в другом признаваться не будет.

Отметим, Россия практически не участвует в международных конвенциях, регулирующих коллизионные вопросы брачных союзов, хотя такое участие могло бы помочь найти единый подход к унификации семейно-правовых норм в различных государствах [1, с. 88].

Основные коллизионно-правовые вопросы брака заключаются в следующем:

- условия и форма брака;

- запреты на браки с иностранцами;

- религиозные и расовые ограничения;

- брак по доверенности и через представителя;

- однополые браки;

- полигамия и моногамия и т.д. [5, с. 124].

В мировой юридической практике встречаются две формы заключения брака: зарегистрированный (гражданский) и религиозный (церковный). Так, в соответствии с законодательством, например, Италии, Польши, Хорватии и Чехии церковный брак считается альтернативным, так как для его действительности и для возникновения семейных прав и обязанностей необходима обязательная регистрация в органах ЗАГСа. А в таких странах как Япония, Нидерланды, Израиль обязательно перед заключением брака должно пройти обручение, то есть предварительное соглашение, обещание вступить в брак, нарушение которого повлечет имущественные санкции, а также обязанность по уплате морального ущерба.

Практически во всех странах законодательно закреплена обязанность личного присутствия лиц, вступающих в брак при заключении брака. Но все-таки в некоторых странах, например в Испании, Панаме, Перу, возможно оформление брака через представителя [2, с. 3].

Даже в некоторых развитых странах заключению брака предшествует обычай, так, в Японии, сначала лица, желающие вступить в брак, должны отправиться в свадебное путешествие и только после этого подать заявление о регистрации брака в орган местного самоуправления.

В мусульманских странах семейному праву характерны особые черты: во-первых, термин «семейное право» неизвестен, во-вторых, вопросы брака регулируются так называемым правом личного статуса, наиболее тесно связанным с религиозными и нравственными нормами и принципами ислама [3, с. 3].

Еще один важный момент является пол лица, вступающего в брак. В России однополые браки не признаются, в то время как в шведское законодательство не запрещает вступать в брак однополым лицам, но при условии, что одно из этих лиц является гражданином Швеции и проживает на территории страны.

Названные различия норм семейного законодательства различных государств усиливает значение коллизионного регулирования.

В сфере брачно-семейных отношений коллизионные привязки делят условно на классические и современные. Классические – те, которые давно признаны и закреплены в национальном законодательстве зарубежных стран: личный закон физического лица, закон места совершения брака и закон суда.  Современные привязки появились относительно недавно и являются следствием новых веяний международного частного права.

Личный закон участников правоотношения может быть представлен в виде закона гражданства лица (lex patriae, lex nationalis) или закона постоянного места жительства (lex domicilii). В настоящее время новеллой является применение смешанной системы личного закона физического лица, когда законы гражданства и домицилия взаимно дополняют друг друга.

В Швейцарии условия для заключения брака между лицами разного гражданства определяются швейцарским правом. В Германии подлежит применению право обоих государств, граждане которых вступают в брак. Подобные коллизионные нормы в области семейного права содержатся в Законе о международном частном праве 2002 г. Эстонии [4, с. 407].

Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) означает применение права страны, на территории которой заключен брак. Данный закон применяется в большинстве государств только в отношении формы заключения брака (Азербайджанская Республика, Болгарии, Российская Федерация и др.).

Закон страны суда (lex fori) используется как отсылка к своему национальному праву. Обращение к закону страны суда может обеспечиваться посредством прямого указания на данную формулу прикрепления в коллизионной норме или путем применения односторонних коллизионных норм.

В большинстве коллизионных норм, содержащихся в Семейного кодекса Российской Федерации, предусмотрены отсылки, которые допускают применение как российского, так и иностранного права, в зависимости от гражданства члена семьи или места его проживания (в России или в иностранном государстве).

Существуют случаи, когда разрешается выбирать закон, который будет применяться самими сторонами, обосновывается это тем, что на практике в прошлом безоговорочно применение к любым семейным отношениям российского законодательства стало противоречить интересам сторон, в частности российских граждан за рубежом.

Список литературы:

1. Аллафта М.А.К. Коллизионные вопросы брачно-семейных отношений / М. А. К. Аллафта // Контентус. 2020.  № 6. С. 86 – 92.
2. Афанасьева И.В. Особенности правового регулирования заключения брака в законодательстве зарубежных стран // Семейное и жилищное право. 2005. № 2. С. 3-6.
3. Борминская Д.С. Новые тенденции в развитии мусульманского семейного права на примере Семейного кодекса Королевства Марокко 2004 г. // Семейное и жилищное право. 2009. № 3. С. 3-14.
4. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М.: ИНФРА-М., 2005. – 671 с.
5. Золотарева И. Ю., Тихонова А.С., Долгов С. Ф. Коллизионные вопросы брака в международном частном праве // E-Scio. 2019. № 2 (29). С. 123-128.