ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ВАЛЮТНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Примерно 30 лет назад было прекращено существование «железного занавеса» - в 1991 году был принят закон, позволяющий гражданам въезжать на территорию страны, а также выезжать за рубеж. Государство открыло свои границы, началось налаживание контактов с другими странами.

Это способствовало появлению свободного и быстрого обмена информацией, доступности разнообразных товаров и услуг, развитию международной экономической деятельности компаний, обмену рабочей силы.  В бывшую советскую республику начался приток иностранных работников, появились новые общественные отношения - трудовая миграция.

На сегодняшний день данная сфера является востребованной: в 2021 году в ходе миграционного учета граждан, прибывшие с целью работы, составило 9 530 934 (чел.) [1], а в 2016 году, для сравнения, - 4 284 181 (чел.) [2].

Деятельность иностранных работников основывается, с одной стороны, в соответствии со статьей 327.1 Трудового кодекса Российской Федерации (Далее ТК РФ) на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством.

Соответственно, если трудовой договор заключен с иностранцем по российскому законодательству, порядок выплаты заработной платы регулируется статьей 136 ТК РФ, которая устанавливает два варианта: в месте выполнения им работы либо переводится в кредитную организацию, указанную в заявлении работника.

С другой, необходимо также учитывать положения Федерального закона “О валютном регулировании и валютном контроле» (Далее - Закон), где в соответствии с пунктом б статьи 1 валютной операцией признаётся приобретение резидентом у нерезидента валюты Российской Федерации. Необходимо указать, что не все иностранные лица признаются валютными нерезидентами, только временно пребывающие и временно проживающие.

В Законе указывается, что в соответствии со статьей 14 расчеты при осуществлении валютных операций могут производиться юридическими лицами - резидентами через счета, в банках и иных организациях финансового рынка. Перечень исключений является исчерпывающим, выплата заработной платы в нем не указывается.

Осуществление незаконных валютных операций влечёт за собой наказание по пункту 1 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Работодатель обязан выдавать работнику заработную плату через расчетный счёт, но он не может обязать его открыть такой счёт, так как он имеет право выбора способа получения зарплаты. Также отказать в заключении трудового договора в случае отсутствия банковского счёта не может. Таким образом, работодатель может оказаться в такой ситуации, когда он может нарушить либо трудовое, либо валютное законодательство.

При этом, анализ судебной практики показал, что суды по рассмотрению жалоб на постановления по делам об административных правонарушениях о привлечении к административной ответственности по пункту 1 статьи 15.25 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере от 75 до 100 процентов суммы незаконной валютной операции либо суммы денежных средств, переведенных без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа.

Одни суды выносят решения об отмене постановления и прекращении производство по делу об административном правонарушении на основании ст. 6 Закона. Суды мотивируют свои решения тем, что валютное законодательство прямо не обязывает нерезидентов обращаться в уполномоченные банки и открывать на территории Российской Федерации банковские счета в валюте Российской Федерации, а открытие банковского счета является правом, а не обязанностью нерезидента, поскольку действующим законодательством такая обязанность не установлена. При этом, суд отметил, что в рассматриваемом деле действия являются валютной операцией, но регулируются также положениями трудового законодательства, предусматривающими обязанность работодателя выплатить заработанную плату работнику, которое выполнялось. Следовательно, организация подлежит освобождению от административной ответственности, поскольку в его действиях отсутствует состав вменяемого административного правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

Другие же выносят противоположные решения. Суды указывают на то, такие расчеты относятся к валютным операциям и, согласно части 2 статьи 14 Закона, должны производится через банковские счета в уполномоченных банках. Таким образом, возможность выплаты юридическим лицом - резидентом физическому лицу - нерезиденту заработной платы в наличной валюте Российской Федерации, минуя счет в уполномоченном банке, валютным законодательством Российской Федерации не предусмотрена.

Также суд отметил, что не было обнаружено препятствий для открытия счета иностранному работнику. Такой вывод обусловлен наличием у работодателя реальной возможности соблюсти предусмотренные законодателем нормативные требования, отсутствием чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при надлежащей степени заботливости и осмотрительности, с учетом вероятного негативного последствия в виде административного преследования.

Вышеизложенное свидетельствует об отсутствии единообразия в судебной практике и практике применения норм действующего законодательства в сфере данных отношений, что влечет социальную несправедливость и лишает общество возможности законно регулировать отношения и решать возникшие споры.

В связи с этим, проведенный анализ норм действующего законодательства показал, что в законе не урегулирована спорная ситуацию в области выплаты заработной платы резидентом нерезиденту в наличной форме.

Таким образом, в настоящее время действующее законодательство допускает возможность причинения ущерба административными органами законопослушным работодателям в виде применения необоснованного значительного штрафа.

Полагаю, в сложившейся ситуации, есть два варианта для разрешения данной спорной ситуации.

Первый, запретить такой способ расчета, введя прямо указывающую норму. Необходимо внести изменения в Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле», дополнив статью 6 «Валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 настоящего Федерального закона, при выплате заработной платы, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации, контроля за иностранными гражданами. Указанные ограничения носят недискриминационный характер и отменяются органами валютного регулирования по мере устранения обстоятельств, вызвавших их установление».

Второй, разрешить резиденту нерезиденту выдавать заработную плату через кассу организации. Необходимо внести изменения не только в Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле», но и Трудовой кодекс РФ, тем самым устранив правовую коллизию. В Законе дополнить статью 14 пунктом 9 «Резиденты не могут осуществлять наличные расчеты с нерезидентами в валюте Российской Федерации, в случае выплаты заработной платы», в кодексе - статью 327.2.  абзацем 5 «Наряду с условиями, предусмотренными частью второй статьи 57 настоящего Кодекса, обязательным для включения в трудовой договор с работником, являющимся временно пребывающим или временно проживающим в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства, является условие об оказании помощи работодателем такому работнику в открытие счета в банке для получения заработной платы» и статьи 327.5 абзацем 7 и статью 327.6 пунктом 11 «Закрытие банковского счета в Российской Федерации, предназначенного для выплаты заработной платы, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - в отношении временно пребывающих и временно проживающих в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства».

Список литературы:

1. Министерство внутренних дел Российской Федерации. Отдельные показатели миграционной ситуации в Российской Федерации за январь - декабрь 2021 года с распределением по странам и регионам [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://мвд.рф/dejatelnost/statistics/migracionnaya/item/28104344/
2. Министерство внутренних дел Российской Федерации. Статистические сведения по миграционной ситуации в Российской Федерации за 12 месяцев 2016 года с распределением и регионам [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://мвд.рф/dejatelnost/statistics/migracionnaya/item/9359228/
3. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.02.2019 N Ф06-43903/2019 по делу N А12-26910/2018. КонсультантПлюс.
4. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.10.2017 N Ф05-15389/2017 по делу N А40-56786/2017. КонсультантПлюс.
5. Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.02.2020 N Ф07-743/2020 по делу N А66-13117/2019. КонсультантПлюс.
6. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 05.12.2019 N Ф03-5328/2019 по делу N А73-9024/2019. КонсультантПлюс.
7. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.08.2019 N Ф01-3699/2019 по делу N А39-11439/2018. КонсультантПлюс.