К ВОПРОСУ О НОТАРИАЛЬНОМ УДОСТОВЕРЕНИИ РЕШЕНИЙ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ

Удостоверение решения коллегиального органа управления юридического лица является одним из видов нотариальных действий. Необходимость нотариального удостоверения решений общих собраний хозяйственных обществ обусловлена требованиями о подтверждении факта принятия решения и состава участников такого собрания в ст. 67.1 ГК.

Потребность в такой норме права возникла давно: общие собрания участников хозяйственных обществ часто становились площадкой для самых разных нарушений - от несоблюдения процедурных требований корпоративного права до серьезных уголовных преступлений (особенно в конце XX - начале XXI в.) [1]. На сегодняшний день права участников хозяйственных обществ также нередко нарушаются и не могут быть обеспечены без дополнительного специального регулирования.

Примечательно, что еще в Концепции развития гражданского законодательства 2009 года предусматривалось введение вышеназванных положений. Нотариальное удостоверение рассматривалось в первую очередь в связи с введением гл. 9.1 ГК РФ, а не только в связи с решением корпоративно-правовых вопросов [2]. С учетом того, что корпоративные отношения, в соответствии со ст. 2 ГК РФ, регулируются гражданским законодательством, такой подход представляется верным. К слову, положения гл. 9.1 ГК РФ распространяются и на участников корпоративных юридических лиц.

Концепция устанавливала цели нотариального удостоверения решений общих собраний: предупредительная, консультативная, доказательственная. Наиболее значимой является третья цель. Кромке того, можно выделить и контрольную цель, касающуюся контроля нотариуса за законностью проведения общего собрания, а также гарантийную цель, связанную с тем, что нотариус несет ответственность за законность подтвержденного акта как перед публичными органами, так и перед частными третьими лицами. Общей целью называлась защита прав корпоративного "меньшинства", что не совсем верно с учетом того, что жертвами злоупотреблений могут быть и мажоритарные участники, и третьи лица [3, с. 47].

Такое нотариальное действие может совершаться любым нотариусом в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание участников хозяйственного общества.

Федеральная нотариальная палата своим письмом от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3 разъяснила нотариусам порядок применения ст. 67.1 ГК РФ.

Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:

- публичных акционерных обществ - лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров общества и выполняющим функции счетной комиссии;

- непубличного акционерного общества - путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;

- общество с ограниченной ответственностью - путем нотариального удостоверения, если иной способ (к примеру, подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения) не предусмотрен уставом либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

На общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, положения ст. 67.1 ГК РФ не являются обязательными, так же как и на акционерное общество, состоящее из одного акционера. Тем не менее указанные хозяйственные общества вправе обратиться к нотариусу за подтверждением путем нотариального удостоверения принятия решения единственным участником.

Круг лиц, которые могут обратиться за совершением данного нотариального действия от имени юридического лица, ограничен специальными законами. Так, в обществах с ограниченной ответственностью это:

- исполнительный орган общества;

- лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;

- член ревизионной комиссии, уполномоченный решением комиссии на обращение к нотариусу, ревизор;

- аудитор;

- участник общества, обладающий не менее чем ¹/₁₀ общего числа голосов участников общества или один из участников, обладающих в совокупности не менее чем ¹/₁₀ общего числа голосов участников общества, имеющий от остальных участников соответствующие полномочия.

В непубличных акционерных обществах от имени общества могут выступать:

- лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;

- лицо, на которое возложено исполнение решения суда;

- лицо или орган, определяемое уставом, когда функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.

Важнейшим вопросом является статус нотариуса на общем собрании. Кто он - блюститель порядка, исполнитель функций счетной комиссии, сторонний наблюдатель? Должен ли он следить за законностью принимаемого решения, контролировать подсчет голосов или ограничиться заверением протокола? [4, с. 217]

Во-первых, отметим, нотариус должен лично присутствовать на собрании. Указанное нотариальное действие может быть совершено и в помещении нотариальной конторы, если в извещении участникам (акционерам) о проведении собрания указано место нахождения нотариальной конторы и это не запрещено уставом общества.

Во-вторых, нотариус присутствует на протяжении всего собрания - с момента открытия собрания до момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня, или по последнему вопросу, для принятия решения, по которому имеется кворум, а если голосование осуществляется бюллетенями - до момента окончания подсчета голосов.

В-третьих, в ходе проведения собрания нотариус:

- проверяет состав участников, присутствующих на собрании;

- устанавливает личность участников, присутствующих на собрании;

- проверяет правоспособность юридических лиц - участников собрания.

- проверяет наличие кворума для принятия заявленных в повестке дня решений;

- проверяет соблюдение порядка голосования, предусмотренного заключенными договорами об осуществлении прав участников, акционерным соглашением или корпоративным договором;

- истребует копию протокола счетной комиссии об итогах голосования, если таковая создана в обществе;

- по окончании собрания вносит запись в реестр для регистрации нотариальных действий, взимает тариф за совершение нотариального действия и плату за правовую и техническую работу.

Таким образом, можно указать ограниченный характер контроля за законностью, так как нотариус не контролирует порядок созыва общего собрания, не осуществляет функции счетной комиссии и не ведет протокол собрания.

М.Н. Ильюшина [5, с 32] указывает в качестве одной из новелл, установленных законодательством в отношении общих собраний хозяйственных обществ – введение элементов публичного контроля за принятием решения хозяйственного общества, обеспечение его законности и действительности путем установления повышенных требований к легитимности решения общего собрания.

Анализируя все выше сказанное и оценивая принятую норму о необходимости нотариального удостоверения решения и состава общего собрания хозяйственного общества, хочется отметить, что это стало одним из важных шагов по формированию в России корпоративной стабильности, обеспечению защиты прав и интересов участников общего собрания и третьих лиц, чьи права также могут быть нарушены таким решением, а также противодействию рейдерским захватам. Работа нотариуса с протоколами общих собраний является многоаспектной деятельностью, включающей обширный перечень проверочных действий, основанных как на материальных, так и на процедурных нормах.

Список литературы:

1. Генкин, А., Молотников, А. Захват. Корпоративные шахматы: игра на выживание / А. Генкин, А. Молотников. — Москва, 2007. — С. 52
2. "Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации" (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
3. Егоров, А.В. Нотариальное удостоверение решений собраний. Как работать по новым правилам / А. В. Егоров // Арбитражная практика. — 2014. —  №10. — С. 46
4. Иванов, Д.А. Нотариальное подтверждение решений хозяйственных обществ: острые проблемы и первые выводы судебной практики / Д.А. Иванов // Российский юридический журнал. — 2016. — № 6. — С. 214 – 222.
5. Илюшина, М.Н. Новеллы законодательства и правоприменительной практики о нотариальном сопровождении деятельности юридических лиц / М. Н. Илюшина // Законы России: опыт, анализ, практика.  — 2017. —  №3. — С.26 -32.