АНАЛИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ ПО ВОПРОСУ ОБЯЗАННОСТИ НАПРАВЛЕНИЯ ПУБЛИЧНОЙ ОФЕРТЫ О ПРИОБРЕТЕНИИ ЦЕННЫХ БУМАГ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ, СОЗДАННЫХ ДО 01.09.2014 ГОДА

В настоящей статье анализируется арбитражная практика, сложившаяся, при оспаривании акционерными обществами предписаний банков, вынесенных в связи с неисполнением в установленный срок обязанности по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг эмитента в соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) [6] после 01.09.2014 года.     

В соответствии с подпунктом «ч» пункта 24 статьи 1 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» [7], вступившего в силу с 01.09.2014 упразднены понятия открытые акционерные и закрытые акционерные общества и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ [1]).

Федеральным законом от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – Федеральный закон №210-ФЗ) [8], вступившим в силу 01.07.2015, Закон об акционерных обществах приведен в соответствие с нормами ГК РФ в отношении публичных и непубличных обществ.

С момента вступления в силу Федерального закона №210-ФЗ прошло более двух лет, в то же время исходя из анализа существующей арбитражной судебной практики до настоящего времени возникают споры относительно право применения новелл, внесенных указанным законом.

Статьей 84.2 Закона об акционерных обществах (в редакции действовавшей до 01.09.2014) обязанность направить обязательное предложение о выкупе акций была предусмотрена только для открытых акционерных обществ.

Банком России в пункте 3 Письма №06 52/9527 «О применении законодательства Российской Федерации связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации» от 01.12.2014 года [4], разъяснено,  что, начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Федерального закона №208-ФЗ, применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации в редакции Федерального закона №99-ФЗ) и публичных акционерных обществ (с учётом положений пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона №208-ФЗ). Вместе с тем после 01.09.2014 обязательное предложение, не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав и стало непубличным акционерным обществом.

С 01.07.2015 новая редакция пункта 1 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ устанавливает обязанность по направлению обязательного предложения о выкупе акций только публичного общества.

В то же время, исходя из пункта 8 статьи 27 Закона № 210-ФЗ [8] к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона № 208-ФЗ. Таким образом, действие пункта 1 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ, в редакции вступившей в силу 01.07.2015, распространяется на отношения, возникшие с 01.09.2014.

Согласно   пункту 1 статьи 8 ГК РФ [1], гражданские права и обязанности возникают вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий. Следовательно, с 01.09.2014 обязанности по направлению обязательного предложения возникают только с приобретением акций публичного акционерного общества, а предписания об обязании направить обязательное предложение в отношении акций непубличного акционерного общества, вынесенные после 01.09.2014, являются незаконными.

Вместе с тем  в  пункте 7 письма Банка Российской Федерации от 25.11.2015 № 06-52/10054 [5] отмечено что с 01.07.2015 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах, применяются в отношении акций публичных акционерных обществ (статьи 84.1 - 84.9 Закона об акционерных обществах в редакции Закона № 210-ФЗ), а также акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами (часть 8 статья 27 Закона № 210-ФЗ [8]).

При этом  в силу части 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ [8] непубличное акционерное общество, указанное в части 8 статьи 27 Закона № 210-ФЗ, вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона об акционерных обществах. Кроме того, положениями закона установлены специальные нормы о кворуме, необходимом для принятия указанного решения.

Таким образом, если до 01.07.2015 года позиция судов была более или менее стабильной (Определение Верховного Суда РФ от 13.10.2015 № 306-КГ15-12527 по делу № А55-6932/2014, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 04.02.2016 № Ф01-6047/2015 по делу № А82-5265/2015, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.02.2016 № Ф03-88/2016 по делу № А51-5798/2015).  Судами признавалось отсутствие обязанности, предусмотренной ст. ст. 84.2, 84.9 Закона об акционерных обществах по направлению публичное оферты о приобретении ценных бумаг в отношении акций акционерного общества, которое не обладало признаками публичных акционерных обществ, предусмотренных ст. 66.3 ГК общество при соблюдении следующих условий:

- предписание уполномоченного органа вынесено после 01.09.2014 (поскольку, если оспариваемое предписание вынесено до 01.09.2014, применяются правила, действовавшие на момент вынесения предписания (Определение Верховного Суда РФ от 12.05.2015 № 303-КГ15-4570 по делу № А51-9717/2014));

- акции зачислены на счет покупателя после 01.09.2014 (поскольку, согласно части 3 статьи  3 Федерального закона № 99-ФЗ новые правовые нормы применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу закона);

- покупатель  ни до, ни после 01.09.2014 не начинал процедуру направления оферты о выкупе акций (поскольку, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в то числе и в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием публичного статуса (п. 3 письма Банка России от 01.12.2014 года № 06-52/9527[4])).

То после внесения изменений Законом №210-ФЗ, с 01.07.2015 года вопрос о распространении требований, установленных главой XI.I Закона об акционерных обществах, при приобретении акций акционерных обществ, которые на 01.09.2014 года являлись открытыми акционерными обществами не находит однозначного разрешения в правоприменительной практике.

Суды, принимая во внимание положения частей 8, 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ, приходят к выводам, что несмотря на то, что на момент приобретения обществом акций Закон об акционерных обществах действовал в новой редакции, введенной Законом № 210-ФЗ, правила об обязательном выкупе ценных бумаг, установленные в отношении публичных акционерных обществ действовали и в отношении тех непубличных акционерных обществ, которые на 01.09.2014 год являлись открытыми акционерными обществами но при этом  не внесли изменений в устав, касающихся того, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона об акционерных обществах (Постановление Арбитражного суда Центрального округа по делу № А54-4039/2016, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.07.2017 № Ф04-1628/2017 по делу № А45-15695/2016, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.10.2017 № Ф07-11223/2017 по делу № А66-11818/2016,  Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.10.2017 № Ф07-11387/2017 по делу № А56-83422/2016, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 07.07.2017 № Ф07-7343/2017 по делу № А56-83422/2016, Постановление Уральского округа от 06.09.2017 г. № Ф09-4743/17 по делу № А60-49028/2016, Постановление Уральского округа от 10.10.2017 г. № Ф09-1365/17 по делу № А60-47393/2016 ).  

Исходя из разъяснений Конституционного Суда Российской Федерации изложенных в определении от 06.07.2010 № 929-О-О [2] возложение обязанности направить публичную оферту остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, направлено на защиту прав миноритарных акционеров.

Таким образом на мой взгляд, учитывая, что после 01.07.2015 года обязательное предложение не может быть направлено в отношении ценных бумаг непубличного акционерного общества (аналогичные выводы изложены Верховным Судом в Определении от 15.09.2015 № 306-КГ15-10550) законодатель, устанавливая  в исключение из общего правила требование предусмотренное частью 10 статьи 27 Законом №210-ФЗ о возможности включении в устав непубличных акционерных обществ, которые на 01.09.2014 года являлись открытыми акционерными обществами специальных условий (об освобождении акционеров от соблюдения требований главы XI.I Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208 ФЗ «Об акционерных обществах») тем самым дает возможность сохранить  защитный механизм прав миноритарных акционеров существовавший в отношении акционеров таких  обществ до внесения изменений в акционерное законодательство. В подтверждение указанной позиции свидетельствует установление более высокого процентного порога (большинством в девяносто пять процентов голосов всех акционеров - владельцев акций всех категорий (типов)) для принятия решения    о внесении в устав акционерного общества таких изменений, по сравнению с кворумом, установленным для принятия решения общего собрания акционеров при внесении изменений и дополнений в устав (по иным вопросам).

С учетом изложенного, является справедливой позиция судов о том, что отсутствие соответствующей, предусмотренной частью 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ, оговорки в уставе непубличного общества, которое на 01.09.2014 года являлось открытым акционерным обществом не может служить основанием для освобождения заявителя от выполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 и пункта 1 статьи 84.9 Закона № 208-ФЗ.

В то же время суды других округов при разрешении спора считают определяющим обстоятельством, прежде всего, наличие либо отсутствие признаков публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ у такого общества на 01.09.2014 года (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 24.05.2017 № Ф06-14320/2016 по делу № А65-12962/2016,   Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 08.06.2017 по делу №А53-20218/2016 (оставлено в силе Определением Верховного Суда РФ от 04.10.2017 № 308-КГ17-13715 по делу № А53-20218/2016),  Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.11.2017 по № А53-20855/2016).

Согласно позиции Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 04.10.2017 № 308-КГ17-13715 по делу № А53-20218/2016 [3], при оценке доводов территориальных органов Банка России о неприменении судами при рассмотрении дела пункта 8 статьи 27 закона № 210-ФЗ, рассматриваемая норма   относится к переходным положениям в связи с введением нового правового регулирования и направлена на разъяснение применимого права по отношению к обществам, статус которых после 01.09.2014 не был определен. Таким образом по мнению судов,  если акционерное общество будучи являясь на 01.09.2014 года открытым акционерным обществом, при этом не отвечало признакам публичного акционерного общества указанным в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (в новой редакции), в силу прямого указания части 2 статьи 66.3 ГК РФ такое общество  является непубличным независимо от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также  от того являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым (например, если  ценные бумаги общества были размещены в соответствии с Планом приватизации среди ограниченного круга лиц, вместе с тем информация о последующем публичном обращении отсутствует (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 13 июня 2017 г. № Ф10-2068/2017 по делу № А48-2413/2016 (Определение Верховного Суда РФ от 17.10.2017 № 310-КГ17-14465)).

Список литературы:

1. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) // Консультант Плюс: Законодательство. (дата обращения 01.12.2017)
2. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 06.07.2010 № 929-О-О // Консультант Плюс: Судебная практика (дата обращения 01.12.2017)
3. Определение Верховного Суда РФ, от 04.10.2017 № 308-КГ17-13715 по делу № А53-20218/2016 // Консультант Плюс: Судебная практика (дата обращения 01.12.2017)
4. Письмо Банка России от 01.12.2014 № 06-52/9527 «О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации» // Консультант Плюс: Законодательство. (дата обращения 01.12.2017)
5. Письмо Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Консультант Плюс: Законодательство. (дата обращения 01.12.2017)
6. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об акционерных обществах» //Консультант Плюс: Законодательство. (дата обращения 01.12.2017)
7. Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Консультант Плюс: Законодательство. (дата обращения 01.12.2017)
8. Федеральный закон от 29.06.2015 № 210-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» //Консультант Плюс: Законодательство. (дата обращения 01.12.2017)