ТОВАРНЫЕ ЗНАКИ В ЗАЯВКАХ УЧАСТНИКОВ ЭЛЕКТРОННОГО АУКЦИОНА

Товарные знаки - это зарегистрированные обозначения товаров определенных производителей. Если бы заказчики во всех случаях могли указывать в описании объекта закупки, то есть в техническом задании товарные знаки необходимых товаров, доступ аналогичной продукции к участию в торгах был бы закрыт. Так, заказчики могут указывать товарные знаки только в ограниченном числе случаев, так как действует один из принципов законодательства о контрактной системы, а именно обеспечение добросовестной конкуренции.

При поставке товаров и выполнения работ (оказании услуг) заказчик может предъявлять разные требования к информации о товаре, которая должна быть указана участниками закупки в первых частях заявок:

- При поставке товаров, если в аукционной документации в отношении необходимого товара указаны: товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, то участнику может:

1) дать согласие на поставку товара, указанного заказчиком;

2) предложить к поставке эквивалент товара, который был указан заказчиком, и сообщить конкретные показатели данного товара, соответствующие установленным аукционной документацией значениям эквивалентности.

- При выполнении работ, оказании услуг, если в аукционной документации в отношении необходимого товара указаны: товарный знак или его словесное обозначение (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, то участник может:

1) дать согласие выполнить работы или оказать услуги на условиях, предусмотренных аукционной документацией, в том числе согласие использовать товар, который был указан заказчиком;

2) дать согласие выполнить работы или оказать услуги на условиях, предусмотренных аукционной документацией, а в отношении предлагаемых к использованию товаров условия технической документации.

Если участник закупки предлагает использовать эквивалент товара, указанного в документации, в дополнение должен сообщить конкретные показатели данного товара. Такие показатели должны соответствовать значениям эквивалентности, установленным аукционной документацией.

От использования в техническом задании товарных знаков зависят требования к составу и содержанию первых частей заявок на участие в электронном аукционе. Рассмотрим случаи, когда в техническом задании указан товарный знак:

- когда заказчик устанавливает запрет на поставку эквивалентных товаров (участники могут предлагать лишь товар, который описан в документации);

- когда заказчик устанавливает значения эквивалентности на случай, если участники предложат эквивалент товара, указанного в документации.

В случае, когда в техническом задании указан конкретный товар, участникам закупки запрещено предлагать к поставке эквивалентные товары.

В этом случае они теряют свободу выбора между согласием на поставку эквивалентного товара либо дать согласие на условие заказчика. От них требуется согласие поставить либо использовать товар, указанный в техническом задании. Заказчик вправе совершать такие действия в следующих случаях:

- закупаются запасные части и расходные материалы к машинам и оборудованию, имеющимся у заказчика, в соответствии с технической документацией на такие машины и оборудование. Пример: закупаются оригинальные картриджи к принтерам Xerox, потому что техническая документация на печатающую технику запрещает заказчику использовать расходные материалы сторонних производителей ("совместимые");

- закупаются товары, которые должны быть совместимы с уже имеющимися у заказчика товарами. Пример: заказчику требуется антивирусное программное обеспечение Kaspersky и только оно, потому что антивирусные программы других производителей будут конфликтовать с внедренной у заказчика корпоративной системой информационной безопасности.

Анализируя вышеуказанное, возникает определенная трудность, которая выражается в том, что участник закупки соглашается поставить товар, указанный заказчиком, но наряду с этим согласием включает в состав заявки документ, в котором говорится, что фактически будет поставлен другой товар (в том числе с иным товарным знаком). Тем самым у аукционной комиссии возникают два подхода разрешения конкретной ситуации:

- игнорировать данный документ и исходить из того, что участник согласился поставить товар, необходимый заказчику. Если впоследствии этот участник станет победителем аукциона, то заказчик направит ему контракт на поставку товара, изначально указанного в документации о закупки. Если участник с этим не согласится и начнет понуждать заказчика изменить предмет контракта на тот, который был указан в "лишнем" файле, такого участника следует признать уклонившимся от заключения контракта;

- считать, что участник не выразил согласие исполнить контракт на условиях, предусмотренных извещением и документацией об аукционе. Тем самым не могут быть истинными одновременно утверждения в том, что согласен поставить товар категории А, но по факту поставить товар категории Б. Поэтому такому участнику заказчик откажет в допуске к участию в электронном аукционе.

Очевидно, что вышеуказанные подходы разрешения ситуации являются взаимоисключающими. Тем самым у заказчика возникает сомнение в том, какой из подходов наиболее правильный. Поскольку единства правоприменительной практики по данному вопросу нет, заказчикам можно считать верным тот ответ, который признается такие местным контрольным органом. Если заказчик предпримет неверный подход, то его действия могут быть признаны неправомерными.

Также рассмотрим ситуацию, при которой в техническом задании указан товар, который необходим заказчику, при этом участники закупки вправе предлагать эквивалентные товары. Тем самым заказчик может выбрать один из нижеприведенных вариантов:

- согласиться поставить (или использовать) товар, товарный знак которого указан заказчиком;

- предложить эквивалентный товар и указать его конкретные показатели, которые должны соответствовать установленным в документации значениям эквивалентности.

Данный подход часто встречается при закупках работ, для выполнения которых требуются материалы и оборудование. Это могут быть не только работы по текущему или капитальному ремонту, но и устройство видеонаблюдения, монтаж охранно-пожарной сигнализации.

Описанием подобного объекта государственной закупки может являться проектно-сметная документация (Далее - ПСД). В ПСД могут быть указания на материалы и оборудование конкретных производителей. И несмотря на то, что ПСД проходит сложную процедуру согласования, экспертизы и утверждения, это не дает заказчику права требовать от участников закупки, чтобы они использовали для выполнения работ только те материалы и оборудование, которые указаны в ПСД. Чтобы соблюсти правила описания объекта закупки, необходимо дать участникам закупки возможность использовать эквивалентные материалы и оборудование.

Для этого устанавливаються критерии эквивалентности, то есть составить техническое задание с минимальными и максимальными значениями важнейших параметров необходимых материалов и оборудования, а также параметрами, значения которых не могут изменяться.

Вышеуказанная ситуация может разрешиться следующим образом: К примеру заказчик указал в техническом задании, что для ремонта помещений должна использоваться "Грунтовка акриловая НОРТЕКС или эквивалент". При этом критерии критериев эквивалентности указанного товара в аукционной документации не устанавливались. Комиссия ФАС России по считала, что это не позволило участникам аукциона надлежащим образом сформировать заявку на участие в аукционе. Утвердив документацию, которая не соответствовала требованиям п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, заказчик совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ (решение ФАС России от 24.07.2015 по делу № П-491/15).

Список литературы:

1. Федеральный закон № 44 от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // ИПС «КонсультантПлюс».
2. Ермакова А.В. Указание товарных знаков и других средств индивидуализации в документации о закупке [Электронный ресурс] // Институт госзакупок: сайт.- URL:http://roszakupki.ip32.ru/upload/iblock/2c5/23_%D0%95%D1%80%D0%BC%D0%B0%D0%BA%D0%BE%D0%B2%D0%B0.pdf