О ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ СДЕЛОК ПО СЛИЯНИЮ И ПОГЛОЩЕНИЮ

В процессах слияния и поглощения значение государства сводится не только к непосредственному участию в данных сделках, но и к регламентированию и контролю над ними. Каждая сделка может оказать существенное влияние на степень концентрации в различных секторах экономики и на структуру рынка в целом. Но цель государства заключается в сохранении контролируемого уровня конкуренции во всех секторах экономики.

С другой стороны, передача корпоративного управления связана с переходом прав на владение организацией. Так что еще одним аспектом регулирования сделок слияния и поглощения выступает политика государства в области корпоративного управления, которая призвана гарантировать соблюдение интересов акционеров, менеджеров, кредиторов и трудового коллектива [1, c. 82].

Российское законодательство в области регулирования корпоративных отношений и вопросов слияний и поглощений юридических лиц, в особенности, имеет небольшую историю, которая составляет менее трех десятков лет.

Вопросы корпоративного права изучались еще в трудах отечественных классиков цивилистики. Тем не менее, в условиях планово-командной экономики в течение семидесятилетнего периода существования СССР корпоративное право не существовало как таковое. Эта проблематика, в связи с отсутствием практической необходимости, не имела никакого значения как для теоретических исследований, так и для правового регулирования. Данными обстоятельствами и объясняется несовершенство российского законодательства в области слияний и поглощений.

Лишь очень малая часть сделок слияний и поглощений, по мнению юристов-практиков, в России регулируется отечественным гражданским правом. При этом при транснациональных сделках слияний и поглощений российское право практически не используется. Большинство сделок слияний и поглощений совершается с использованием зарубежного права, в основном английского.

Причины такой ситуации ясны. В отличие от российского права, в развитых государствах Европы, Северной Америки развитие рыночной экономики и, как следствие, ее правового регулирования поступательно происходит на протяжении уже нескольких столетий. Очевидно, что за такой большой период в системе правового регулирования были учтены многие практические потребности бизнеса, разработаны эффективные правовые механизмы для их реализации, учтены и исправлены многие ошибки и недочеты, сведены к минимуму возможности для злоупотреблений, найдены соответствующие меры защиты и т.д. В то же время, недостаточно развитое российское корпоративное право существенно снижает возможности сторон сделок слияния и поглощения в оформлении своих договоренностей [2, c.76].

В международной практике в отношении сделок по слиянию и поглощению используется аббревиатура M&A (merger&acquisition) переводится как «слияние и поглощение». Под термином «merger» понимается поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала; слияние; объединение компаний, а под понятием «acquisition» понимается приобретение, завладение, поглощение (компании).

В настоящее время процесс осуществления сделок по слиянию и поглощению организаций в РФ проводится Федеральным антимонопольным органом, который находится под контролем Правительства РФ.

Основу полномочий Федеральной антимонопольной службы (ФАС) составляет Федеральный закон №135-ФЗ «О защите конкуренции» от 26 октября 2006 г., регламентирующий вопросы конкуренции и антимонопольной активности. Глава 7 данного закона отражает перечень сделок, которые возможно осуществить только с согласия Федеральной антимонопольной службы. К таковым отнесены сделки с имуществом и акциями, сделки с правами в отношении коммерческих предприятий, процессы создания и реорганизации коммерческих предприятий [4, c. 107].

На сегодняшний день выделяют два варианта контроля Федеральной антимонопольной службы при реализации слияний и поглощений коммерческих организаций: предварительное согласование и последующее уведомление.

Предварительный контроль осуществляется до совершения сделки. Он заключается в рассмотрении ФАС ходатайств о получении разрешения на совершение действий, которые указаны в ходатайстве. Данный вид контроля является обязательным для сделок, участниками которых становятся крупные юридические лица, которые отвечают хотя бы одному из следующих условий:

• по последним балансам итоговая стоимость активов свыше 7 млрд. руб.;
• за последний календарный год итоговая выручка от реализации продукции свыше 10 млрд. рублей. При этом балансовая стоимость активов лица (группы лиц), продающего акции / имущество или в отношении которого приобретаются права, составляет более 250 млн. руб.;
• одно из таких лиц включено в реестр [6].

В случае участия в сделке M&A менее крупных игроков применяется второй тип контроля. Он заключается в рассмотрении ФАС РФ уведомлений об уже свершившихся сделках. При этом достаточно уведомить антимонопольный орган на протяжении 45 дней после совершения сделки.

Такой порядок распространяется на игроков, соответствующих критериям:

• за предшествующий календарный год итоговая балансовая стоимость активов или итоговая выручка продавца или покупателя от реализации товаров составляет более 400 млн. руб., а суммарная балансовая стоимость активов лица (группы лиц), продающего акции / имущество или в отношении которого приобретаются права, свыше 60 млн. руб.;
• одно из указанных лиц включено в реестр [6].

Значительным условием реализации сделки является наличие согласия антимонопольного органа, без которого налоговая инспекция не вправе регистрировать вновь образовавшиеся организации и вносить соответствующие записи в ЕГРЮЛ. ФАС РФ контролирует сделки, в процессе которых приобретается 25,50 и 75 % пакет акций в акционерных обществах.

Приказ ФАС от 17.04.2008 № 129 «Об утверждении формы представления антимонопольному органу сведений при обращении с ходатайствами и уведомлениями, предусмотренными ст. 27-31 ФЗ «О 65 Статья 30 ФЗ №135-ФЗ «О защите конкуренции» от 26 октября 2006г. включает в себя список документов, необходимых для предоставления антимонопольному органу при проведении сделки M&A.

Этот список состоит из решения общего собрания акционеров (участников) каждого общества о реорганизации в форме присоединения, плана присоединения с указанием планируемых изменений в деятельности компании после присоединения, проекта договора о присоединении, проекта передаточного акта, свидетельства о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица [6].

Сравнение источников права, регулирующих слияние, присоединение, поглощение акционерных обществ в Российской Федерации и корпораций в CШA, позволяет сделать следующие выводы:

• в Российской Федерации регулирование этих отношений находится в компетенции Федерации, а в CШA законы o ценных бумагах, антимонопольные законы издаются Конгрессом, законы o корпорациях – непосредственно штатами;
• в РФ и США министерства и ведомства издают подзаконные акты (например, приказы и инструкции антимонопольных служб) в пределах своей компетенции;
• важным источником права для слияний и поглощений акционерных обществ в PФ и корпораций в CШA выступают судебные акты. В CШA решения судов оказывают влияние на содержание корпоративных законов;
• в России конституционность законов, которые регулируют слияния, и поглощения акционерных обществ может быть рассмотрена в Конституционном Суде [3, c.8].

Таким образом, основой политики контролирования сделок слияния и поглощения в России выступает метод определения влияния сделки на конкурентную среду, в результате чего определяется необходимость вмешательства антимонопольного органа. Для России процесс слияний и поглощений является сравнительно новым, поэтому можно утверждать, что нормативно-правовая база РФ находится на стадии развития и нуждается в доработке существующего законодательства.

Список литературы:

1. Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования / отв. ред. Н.И. Михайлов. – М.: «Инфотропик Медиа», 2012. – 132 с.
2. Демченко А.С. Особенности становления правового регулирования сделок слияния и поглощения в Российской Федерации // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. – 2015. – № 1. – С. 75–79.
3. Егоров И.В. Правовое регулирование сделок с юридическими лицами при слиянии и поглощении (в свете реформы гражданского кодекса РФ) // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. – 2014. – № 1 (80). – С. 6–16.
4. Кузьмин С.Е. Источники правового регулирования слияний, присоединений, поглощений акционерных обществ в России и корпораций в США // Вестник Университета МГИМО. – 2015. – № 1. – С.105–111.
5. Навроцкая Н.А., Сопилко Н.Ю. Трансформация инвестиционно-производственного пространства как условие экономической интеграции // Вопросы региональной экономики.  – 2013. – Т. 15. – № 2. – С. 63–69.
6. О защите конкуренции. Федеральный закон №135-ФЗ от 26.10.2006 г. (ред. от 04.06.2014) // Собрание законодательства РФ. 31.07.2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.