ОПРЕДЕЛЕНИЕ  ПОРНОГРАФИЧЕСКОГО  ИЗОБРАЖЕНИЯ  НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Охота  Анастасия  Александровна

студент  3  курса,  кафедра  уголовного  права  и  криминологии,

ОмЮА, 
РФ,  г.  Омск

E-mail:  anastasiaokhota@mail.ru

Пестерева  Юлия  Сергеевна

научный  руководитель,  канд.  юрид.  наук,  доцент,  доцент  кафедры  уголовного  права  и  криминологии  ЧОУ  ВПО  «Омская  юридическая  академия» 
РФ,  г.  Омск

Уголовный  закон  РФ  предусматривает  ответственность  за  изготовление  и  оборот  порнографических  материалов  и  предметов  (ст.ст.  242,  242.1.  УК  РФ).  Предметом  данного  преступления  являются  порнографические  материалы  и  предметы.  Однако  закон  не  содержит  расшифровки  данного  понятия.  Как  правило,  его  определяют  через  термин  «порнография»,  т.  е  ключом  к  применению  норм  Уголовного  кодекса  РФ,  содержащих  ответственность  за  изготовление  и  оборот  таких  материалов  и  предметов,  будет  знание  о  том,  что  именно  можно  отнести  к  порнографии.  На  практике  правоприменители  прибегают  к  проведению  экспертизы,  где  эксперт  определяет  в  каждом  конкретном  случае,  чем  является  предоставленный  материал  –  порнографией  или  нет.  Однако  каких-либо  критериев  отнесения  к  такой  продукции  официально  не  выработано.  В  связи  с  чем  в  доктрине  существует  разнообразие  подходов  к  определению  данного  термина.  Целью  нашей  работы  является  формулирование  понятия  детской  порнографии.  Так  как  общественная  опасность  преступного  деяния,  направленного  на  изготовление  и  оборот  материалов  и  предметов  с  порнографическим  изображением  несовершеннолетних  на  порядок  выше,  чем  деяния,  предусмотренного  ст.  242  УК  РФ.  Это  законодатель  подчеркнул  введением  в  2003  году  новой  для  УК  РФ  нормы  (ст.  242.1  УК  РФ),  а  также  санкцией,  которая  предусмотрена  за  совершение  данного  преступления  (исключительно  лишение  свободы).

Как  уже  отмечалось,  законодательно  понятие  материалов  и  предметов  с  порнографическим  изображением  несовершеннолетних  не  закреплено,  также  отсутствует  разъяснение  Пленума  Верховного  суда  РФ,  что  значительно  затрудняет  толкование  и  применение  норм  УК  РФ.  Факультативный  протокол  к  Конвенции  о  правах  ребенка,  принятый  25  мая  2000  года,  закрепил  понятие  детской  порнографии.  Это  любое  изображение  какими  бы  то  ни  было  средствами  ребенка,  совершающего  реальные  или  смоделированные  откровенно  сексуальные  действия,  или  любое  изображение  половых  органов  ребенка  главным  образом  в  сексуальных  целях  [4].  Однако  российский  законодатель  не  применяет  термин  «детская  порнография».  Уголовный  кодекс  употребляет  понятие  «порнографическое  изображение  несовершеннолетнего»,  т.е.  используются  терминологически  разные  понятия,  но  смысловая  нагрузка  должна  быть  тождественна.  Представляется,  что  выход  на  данный  термин  лежит  через  понятие  «порнография»,  где  изображаются  совершеннолетние  лица.  Ряд  авторов  посвящали  вопросу  определения  порнографии  свои  работы.  Например,  Шмыков  Д.В.  понимает  под  порнографией  противоречащее  принципам  общественной  нравственности,  вульгарно-натуралистическое,  циничное  изображение  половых  органов,  специальное  детализированное  изображение  гениталий,  сцен  полового  акта,  сексуальных  извращений,  оскорбляющих  честь  и  достоинство  человека  [5,  с.  8].  А.Г.  Донченко  предлагает  более  сложное  определение  с  указанием  признаков,  присущих  порнографическому  изображению:  порнография  –  это  продукция  сексуального  характера  с  участием  лиц,  достигших  совершеннолетнего  возраста,  в  которой  содержится  натуралистическое  детальное  изображение  или  описание:

1. половых  органов,  физиологических  подробностей  действий  сексуального  характера  –  как  реальных,  так  и  имитируемых  между  лицами  одного  или  обоих  полов;
2. групповых  или  насильственных  действий  сексуального  характера;
3. девиантных  вариантов  сексуального  поведения  –  зоофилии,  некрофилии  и  т.  п.  [2,  с.  5].

Данное  определение  приемлемо,  однако  насильственные,  групповые  действия  сексуального  характера,  а  также  сексуальные  аномалии  вполне  можно  обобщить  термином  «иные  действия  сексуального  характера»,  таким  образом  несколько  сократив  громоздкость  определения.

Наиболее  полным  представляется  мнение  М.М.  Зазирной:  порнография  –  это  информация  (сведения)  о  половом  сношении,  мужеложстве,  лесбиянстве,  иных  действиях  сексуального  характера,  представленная  в  натуралистической  (реалистической),  детальной  форме  при  отсутствии  иной,  кроме  сексуальной,  тематики  и  какой-либо  проблематики,  преследующая  цель  вызвать  сексуальное  возбуждение  у  лица,  воспринимающего  данную  информацию,  и  не  преследующая  каких-либо  иных  целей  [2,  с.  7].  Однако  и  в  приведенном  определении,  с  точки  зрения  нашей  позиции,  есть  недостатки.  Автор  не  упоминает  изображение  или  какие-либо  сведения  о  половых  органах,  хотя  нельзя  отрицать  тот  факт,  что  и  изображение  половых  органов  может  иметь  признаки,  указанные  в  отношении  действий  сексуального  характера.  Конечно,  существует  понятие  «эротика»,  и  разграничении  его  с  порнографией  давно  изучаемый  вопрос.  Но  не  зря  данное  слово  пошло  от  имени  древнегреческого  божества  –  Эрот  (более  известен  как  Купидон  у  римлян).  Считается,  что  он  дарил  любовь,  соединял  пары,  являлся  спутником  Афродиты.  Многие  люди  искусства  посвящали  свои  работы  изображению  обнаженных  тел.  В  этом  проявляется  некая  восторженность,  восхищенность  красотой;  это  должно  вызывать  исключительно  возвышенность  ощущений,  исключая  сексуальное  возбуждение,  где  акцент  делается  не  на  половых  органах,  а  на  некой  идее,  которую  стремился  донести  автор.  Возможно,  не  каждый  воспримет  данный  вид  искусства,  но  в  связи  с  этим  мы  говорим  о  существовании  искусствоведческой  экспертизы.  Однако  в  отношении  несовершеннолетних  понятие  «эротика»  не  уместно.  Считаем  невозможным  изображение  детского  обнаженного  тела  как  объекта  эротического  искусства,  т.  к.  как  минимум  до  16  лет  дети  не  имеют  права  на  половую  свободу,  а  также  такое  использование  несовершеннолетнего  может  оказать  на  него  негативное  воздействие  Таким  образом,  понятие  детской  порнографии  будет  шире,  чем  «взрослая».  Приведем  сформулированное  нами  определение  порнографии  с  изображением  совершеннолетних  лиц,  которое  представляет  собой  синтез,  имеющихся  в  научной  литературе  понятий.  Порнография  –  информация  о  половом  сношении,  мужеложстве,  лесбиянстве  и  иных  действиях  сексуального  характера  или  изображении  половых  органов,  представленная  в  натуралистической,  детальной  форме,  носящая  исключительно  сексуальную  тематику,  и  преследующая  цель  сексуального  возбуждения  лица,  использующего  такую  продукцию.  Отметим,  что  не  следует  смешивать  порнографические  материалы  и  предметы  с  учебными  пособиями  (например,  для  медиков)  или  с  фармакологической  продукцией,  где  идет  изображение  половых  органов.  Теперь  необходимо  выявить  отличительные  черты  детской  порнографии.

В  первую  очередь,  отметим  возраст.  Изображенное  лицо  должно  быть  несовершеннолетним.  Закономерен  следующий  вопрос:  несовершеннолетним  лицо  в  уголовном  законе  будет  считаться  до  какого  возраста?  Согласно  российскому  законодательству,  лицо  считается  несовершеннолетним  до  достижениям  им  18  лет.  Однако  половая  свобода  лицам  предоставляется  с  16-летнего  возраста.  Так  можем  ли  мы  в  рамках  данного  состава  преступления  (ст.  242.1  УК  РФ)  говорить  о  том,  что  материалы  или  предметы  с  порнографическими  изображениями  несовершеннолетних  это,  в  том  числе,  материалы  и  предметы  с  порнографическими  изображениями  лиц  в  возрасте  от  16  до  18  лет?  Действительно,  половая  свобода  возникает  с  16  лет,  однако  уголовный  закон  охраняет  права  несовершеннолетних  в  возрасте  от  16  до  18  лет,  если  они  используются  другими  лицами  в  целях  получения  прибыли  или  в  иных  корыстных  мотивах  (например  ст.ст.  240,  240.1,  241  УК  РФ).  Представляется,  что  даже  в  случае  достижения  лицом  возраста  половой  свободы,  уголовная  ответственность  по  ст.  242.1  УК  РФ  наступит.  Так  как  этот  факт  не  уменьшает  общественную  опасность  данного  состава  преступления,  направленно  которое  именно  на  порнографическое  изображение  несовершеннолетнего  лица.  То  есть  здесь  грань  половой  свободы  меркнет.  Также  в  качестве  аргумента  можно  привести  положение  Факультативного  протокола  к  Конвенции  о  правах  ребенка,  которое  гласит,  что  детская  порнография  –  это  изображение  ребенка…  Ребенок,  т.е.  лицо,  не  достигшее  возраста  восемнадцати  лет  [3].

Во-вторых,  это  любое  изображение  действий  сексуального  характера  с  участием  несовершеннолетних,  а  также  их  половых  органов.  Т.  е.  мы  исключаем  возможность  эротического  изображения  такого  лица.  Следовательно,  при  определении  детской  порнографии  необходимо  опустить  цель  сексуального  возбуждения  лица,  использующего  порнографический  материал  или  предмет.

Таким  образом,  под  порнографическим  изображением  несовершеннолетних  мы  предлагаем  понимать  любую  информацию  о  половом  сношении,  иных  действия  сексуального  характера  или  об  изображении  половых  органов  лиц,  не  достигших  восемнадцатилетнего  возраста.

Список  литературы:

1. Донченко  А.Г.  Понятие  порнографии  в  российском  уголовном  праве  //  Известия  вузов.  Правоведение.  –  2011.  –  №  2  /  Доступ  из  СПС  «Консульатнт  плюс».  –  Режим  доступа:  локальный.  –  С.  5.
2. Зазирная  М.М.  К  вопросу  об  определении  порнографии  //  Уголовное  право.  –  2014.  –  №  6  /  Доступ  из  СПС  «КонсультантПлюс».  –  Режим  доступа:  локальный.  –  С.  7.
3. Семейный  кодекс  Российской  Федерации  от  29.12.1995  №  223-ФЗ  /  Доступ  из  СПС  «КонсультантПлюс».  –  Режим  доступа:  локальный.
4. Факультативный  протокол  к  конвенции  о  правах  ребенка,  касающийся  торговли  детьми,  детской  проституции  и  детской  порнографии.  –  25.05.2000  /  Доступ  из  СПС  «КонсультантПлюс».  –  Режим  доступа:  локальный.
5. Шмыков  Д.В.  К  юридическому  определению  порнографии  //  Вестник  Пермского  Университета.  Юридические  науки.  –  2013.  –  №  2  /  Доступ  из  СПС  «КонсультантПлюс».  –  Режим  доступа:  локальный.  –  С.  8.